Descripción
Esta era una obra necesaria. El contrato de sociedad, que se impone en la práctica como fórmula para la generación de negocios, atraviesa, sin embargo, un proceso no del todo explícito de revisión en sus elementos característicos en el ámbito de las sociedades de capital. El ánimo de quienes lo celebran, impregnado, voluntariamente o no, por las cuestiones derivadas de la cultura de la sostenibilidad y el aprovechamiento por la comunidad; su aspecto formal, sometido a los procesos actuales de digitalización generalizada; la propia utilidad del mecanismo del capital social sobre el que se ha venido asentando; la necesidad de modalizar los estatutos sociales; su configuración, progresivamente más parasocietaria; cuestiones actuales sobre su gestión o las vías para afrontar las crisis, tanto de solvencia como de cumplimiento, que lo ponen a prueba son cuestiones todas abordadas en este libro. Además de su contenido, la riqueza de esta obra colectiva la asegura la diversidad de procedencia de sus autores, que conjugan la más solvente doctrina con la práctica derivada del ejercicio de las profesiones vinculadas al Derecho de sociedades. Era, por ello, una obra necesaria, recogida en una prestigiosa colección y bajo una cuidada coordinación y edición.
ÍNDICE
PRÓLOGO 1
José Ángel Martínez Sanchíz
PRELIMINAR
Capítulo 1
EL CONTRATO DE SOCIEDAD
(CONSIDERACIONES PARA UN ESTUDIO PRELIMINAR)
Jesús Quijano González
I. INTRODUCCIÓN: LA SOCIEDAD COMO CONTRATO 5
1. Antecedentes y evolución: el contrato de compañía y el concepto de sociedad en el Derecho español 5
2. Cuestiones generales y previas de la fundación de sociedades 10
II. LA NATURALEZA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD: EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMO CONTRATO PLURILATERAL DE COLABORACIÓN Y LOS EFECTOS DERIVADOS 13
III. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO 16
1. El consentimiento 17
2. El objeto: como actividad de la sociedad y como obligación de aportar de los socios 18
3. La causa 22
IV. EL ELEMENTO FORMAL EN EL CONTRATO DE SOCIEDAD 23
V. EL CONTENIDO Y LOS EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 26
1. Las relaciones societarias internas y externas 26
2. Libertad y autonomía en el contenido contractual 28
3. La personalidad jurídica: significado, manifestaciones, grados y límites 32
VI. LOS VICIOS DEL CONTRATO 36
1. Planteamiento y distinción de supuestos 36
2. Las sociedades de hecho 38
3. Las sociedades irregulares 40
V. BIBLIOGRAFÍA 43
PARTE PRIMERA
CLAVES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
I. EL ÁNIMO DE LOS CONTRATANTES
Capítulo 2
BREVE COMPENDIO DE LA CAUSA SOCIETATIS
Cándido Paz-Ares
1. ÁNIMO DE LUCRO: MAXIMIZACIÓN DEL VALOR 49
2. MAXIMIZACIÓN DEL VALOR E INTERÉS SOCIAL 53
3. INTERÉS SOCIAL Y DEBER DE LEALTAD 56
4. PRIMACÍA DE LOS ACCIONISTAS Y ORDENACIÓN LEXICOGRÁFICA 63
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 64
Capítulo 3
EL ÁNIMO DE LUCRO COMO ELEMENTO CONSTITUTIVO
DEL MODELO NORMATIVO DEL CONCEPTO DE SOCIEDAD
Manuel Pino Abad
I. INTRODUCCIÓN 69
II.
EL FIN O ÁNIMO DE LUCRO: LA CUESTIÓN DEL LUCRO COMO ELEMENTO NORMATIVO DEL CONCEPTO DE SOCIEDAD 73
1. El concepto de lucro: noción amplia y noción estricta de lucro 73
2. La discusión sobre el lucro como elemento constitutivo de la sociedad 77
3. Interés público e interés particular (privado) como criterio sistemático de los fenómenos asociativos: la discusión sobre el significado jurídico de interés particular 88
3.1. La errónea identificación de “interés particular (privado)” (ex artículo 35.2 C.c.) con ánimo de lucro 88
3.2. La correcta interpretación de “interés público” e “interés particular” (ex artículos 35 y 36 C.c.) 90
4. El ánimo de lucro como único criterio diferenciador de la sociedad dentro de fenómeno asociativo 91
5. Las sociedades capitalistas y el ánimo de lucro 94
III. CONCLUSIÓN 99
IV. BIBLIOGRAFÍA 99
Capítulo 4
EL CONTRATO DE SOCIEDAD: IMPLICACIONES SOCIETARIAS
DERIVADAS DE LA ATENCIÓN A UN FIN NO LUCRATIVO
Susana González Arjona
I. DE LA RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA A LA SOSTENIBILIDAD. SU PAULATINA INTEGRACIÓN EN EL DERECHO DE SOCIEDADES 105
II. UNA ALTERNATIVA. BREVE ANÁLISIS SOBRE LA TEORÍA DEL PURPOSE Y SU DESARROLLO NORMATIVO 113
III. ALINEANDO EL PROPÓSITO CON EL CONTRATO DE SOCIEDAD 116
1. De la sociedad al servicio del lucro a la sociedad como estructura funcional 116
1.1. La sociedad como manifestación del derecho de asociación 118
1.2. Excepciones y salvedades derivadas del Código Civil 120
1.3. Tipología societaria y ánimo de lucro. El caso de las Sociedades de Capital 122
2. La transformación estatutaria hacia la persecución del propósito: causa, objeto e interés social 125
IV. PRIMERAS CONSECUENCIAS PRÁCTICAS: EL DERECHO DE SEPARACIÓN ANTE EL PROPÓSITO 130
V. CONCLUSIONES 134
VI. BIBLIOGRAFÍA 135
Capítulo 5
LA FISONOMÍA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
A LA LUZ DEL PROPÓSITO EMPRESARIAL
Lucía García Martín
I. LA SOCIEDAD COMO CONTRATO EN EL DERECHO ESPAÑOL 141
1. Un contrato singularizado por la affectio societatis 141
2. Sobre los elementos esenciales del contrato de sociedad; consentimiento, objeto y causa 142
II. LA TEORÍA DEL CORPORATE PURPOSE 145
III. LAS RECIENTES INICIATIVAS ESPAÑOLAS EN MATERIA SOCIETARIA QUE INCORPORAN EL MOVIMIENTO DEL CORPORATE PURPOSE 148
1. El interés social vs. el interés de empresa 148
1.1. El concepto de interés social y su evolución 148
1.2. La transición hacia el “interés de empresa” como standard de gestión societaria 150
2. El reconocimiento de la Sociedad de Beneficio e Interés Común (SBIC) 152
IV. CONCLUSIÓN 155
V. BIBLIOGRAFÍA 156
Capítulo 6
LA CONFIGURACIÓN DE UN PROPÓSITO EMPRESARIAL
ESTATUTARIO EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS
Pablo Castillo Rovira
I. CUESTIONES PRELIMINARES: LA NATURALEZA POLIÉDRICA DEL PROPÓSITO EMPRESARIAL 159
II. LA APORTACIÓN DEL CONCEPTO DE PROPÓSITO EMPRESARIAL A LA CONSIDERACIÓN DE LOS INTERESES DE LOS STAKEHOLDERS 162
III. LA DIFICULTAD DE ENCUADRAR EL CONCEPTO DE PROPÓSITO EMPRESARIAL EN EL ÁMBITO JURÍDICO 163
IV. LAS SOCIEDADES CON DOBLE PROPÓSITO: LA CONFIGURACIÓN DEL OBJETIVO SOCIAL 166
1. La determinación del propósito dual en la società benefit 166
2. La determinación del propósito dual en la société à misión 167
3. El riesgo de la ausencia de criterios para la determinación de los objetivos sociales 169
V. BREVES APUNTES PARA LA IMPLEMENTACIÓN DE UN MODELO SOCIETARIO CON UN PROPÓSITO DUAL EN ESPAÑA 169
VI. CONCLUSIONES 170
VII. BIBLIOGRAFÍA 171
Capítulo 7
LA PERSONALIDAD JURÍDICA
Y LA CAUSA EN EL CONTRATO DE SOCIEDAD
Nicolás Augoustatos Zarco
I. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN 173
II. ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL CONTRATO DE SOCIEDAD 175
III. LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD CIVIL 181
1. El párrafo 1.º del artículo 1.669 del Código civil 181
2. El párrafo 2.º del artículo 1.669 del Código civil 184
IV. LA PERSONALIDAD JURÍDICA Y LA SOCIEDAD MERCANTIL 187
V. BIBLIOGRAFÍA 192
II. LA FORMA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
Capítulo 8
CONSTITUCIÓN TELEMÁTICA DE SOCIEDADES MERCANTILES
Juan Carlos Martín Romero
I. ANTECEDENTES 197
1. Antecedentes próximos de Derecho Europeo 197
2. Antecedentes en Derecho Español 198
3. La génesis legislativa de la Ley 1/2023, de 8 de mayo, de trasposición de Directivas de la Unión Europea 200
II. SIGNIFICADO DEL OTORGAMIENTO EN LINEA (PRESENCIA MEDIATA) 207
1. Identificación técnica. Sede electrónica 207
2. Identificación Jurídica 209
3. Juicio de Capacidad. La comprobación del poder de representación 211
4. Lectura y firma 214
III. MODIFICACIÓN DEL TR DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL 217
1. Introducción 217
2. Definiciones 218
3. Constitución de sociedades 219
4. Constitución de sociedades en línea 220
5. Constitución en línea de la sociedad de responsabilidad limitada 220
5.1. Modelos electrónicos para la constitución electrónica 221
5.2. Aportaciones dinerarias. El instrumento de pago electrónico. Requisitos 221
6. Registro mercantil e inscripción 222
7. Excepciones 225
8. Prohibiciones para ser administrador. Apartado tercero del artículo 213 225
9. Entrada en vigor 227
IV. BIBLIOGRAFÍA 227
Capítulo 9
RÉGIMEN JURÍDICO Y CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA
DE LAS ORGANIZACIONES AUTÓNOMAS DESCENTRALIZADAS (DAO)
Rebeca Herrero Morant
I. INTRODUCCIÓN 231
II. LAS ORGANIZACIONES AUTÓNOMAS DESCENTRALIZADAS 232
1. Definición de las organizaciones autónomas descentralizadas 232
2. Principales características de las organizaciones autónomas descentralizadas 234
III. RÉGIMEN JURÍDICO 237
1. Aspectos generales de la estructura jurídica de las organizaciones autónomas descentralizadas 237
2. La constitución de organizaciones autónomas descentralizadas en el ordenamiento jurídico español 240
3. La constitución de organizaciones autónomas descentralizadas en el ordenamiento jurídico estadounidense 244
IV. CONFIGURACIÓN ESTATURARIA 246
V. CONCLUSIONES 248
VI. BIBLIOGRAFÍA 249
Capítulo 10
APROXIMACIÓN AL CONCEPTO DE SOCIEDAD CERRADA
Belén Sánchez Luengo
I. INTRODUCCIÓN 253
II. LA “SOCIEDAD CERRADA”: UN CONCEPTO EN EVOLUCIÓN PRESENTE EN LAS JURISDICCIONES DE REFERENCIA. EL DEBATE TERMINOLÓGICO EN ESTADOS UNIDOS 257
III. APROXIMACIÓN A LAS SOCIEDADES CERRADAS 259
1. Aproximación tipológica 259
2. Enfoque funcional. Identificación de características comunes a las sociedades cerradas 261
IV. CONCLUSIONES 265
V. BIBLIOGRAFÍA 267
III. EL CAPITAL SOCIAL
Capítulo 11
¿QUÉ QUEDA DE LAS FUNCIONES DEL CAPITAL SOCIAL?
¿QUÉ ALTERNATIVAS TENEMOS?
Carmen Alonso Ledesma
I. INTRODUCCIÓN 273
II. CAPITAL SOCIAL: PASADO, PRESENTE Y FUTURO 275
1. La concepción tradicional del capital social recogido en la Segunda Directiva comunitaria 275
2. Las principales críticas dirigidas al sistema 277
3. La situación actual 283
3.1. La atenuación del debate respecto a las sociedades anónimas 283
3.2. El ocaso del capital social en las sociedades cerradas 285
3.2.1. La competencia entre ordenamientos 285
3.2.2. Las reformas normativas en Europa 288
3.2.3. Las alternativas al sistema del legal capital basadas en reglas de solvencia 295
III. EL FUTURO DEL CAPITAL SOCIAL 300
1. ¿Puede desaparecer el régimen del capital social en Europa? 300
2. ¿Tiene sentido prescindir de una cifra de capital mínimo en la sociedad de responsabilidad limitada en España? 303
IV. BIBLIOGRAFÍA 306
Capítulo 12
LA MUERTE DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL.
REFLEXIONES SOBRE LAS IMPLICACIONES DEL CAPITAL SOCIAL
DE UN EURO EN LAS SOCIEDADES LIMITADAS
Ignacio López-Hermoso Lázaro
I. IDEA PRINCIPAL 309
II. ¿ES VERDADERAMENTE ÚTIL EL CAPITAL SOCIAL? 310
1. Finalidad del capital social 310
2 La realidad del tráfico mercantil actual 311
3. La decisión de la Ley Crea y Crece no se basa en un abaratamiento de costes 313
III. EL DESAJUSTE ROCAMBOLESCO PROPICIADO POR LA LEY CREA Y CRECE AL PERMITIR QUE EL CAPITAL SOCIAL MÍNIMO SIGA EXISTIENDO 314
1. Se elimina el capital social mínimo (de facto) pero no se modifica el sistema regulatorio de las sociedades de capital 314
2. La difícil situación en la que se encontrarán los administradores sociales 315
3. Consecuencias en duty shifting 317
4. La situación de los socios en este tipo de sociedades 318
5. Consecuencias frente a terceros 320
IV. SOLUCIONES PROPORCIONADAS EN OTRAS JURISDICCIONES 321
V. CONCLUSIÓN 322
VI. BIBLIOGRAFÍA 323
Capítulo 13
LA CRISIS DE LA FUNCIÓN GARANTISTA DEL CAPITAL SOCIAL
Y MECANISMOS ALTERNATIVOS PARA LA PROTECCIÓN
DE LOS ACREEDORES
Andrea García Martínez
I. ANÁLISIS CRÍTICO DE LA FUNCIÓN GARANTISTA DEL CAPITAL SOCIAL 325
1. Consideraciones preliminares 325
2. Manifestaciones del incumplimiento de la función garantista 327
2.1. El capital social mínimo 327
2.2. Régimen de las aportaciones 329
2.3. El reparto de dividendos 329
2.4. La reducción por pérdidas 330
2.5. La disolución por pérdidas 331
II. CONSECUENCIAS DE ABOLIR EL RÉGIMEN DEL CAPITAL SOCIAL 332
1. Financiación de las sociedades 333
2. Mecanismos alternativos para la tutela de los acreedores: El derecho norteamericano como alternativa 334
2.1. Test de solvencia 334
2.2. Los financial covenants 338
3. Otros mecanismos alternativos 341
III. CONCLUSIÓN 342
IV. BIBLIOGRAFÍA 342
IV. EL OBJETO SOCIAL
Capítulo 14
EL OBJETO SOCIAL EN LA DOCTRINA DE LA DGSJFP
Manuel Ballesteros Alonso
I. CONCEPTO Y MARCO NORMATIVO 347
1. Concepto 347
2. Elemento esencial del contrato de sociedad 347
3. Requisitos 348
4. Circunstancia de los estatutos sociales 348
5. Normas del RRM referentes al objeto social 348
6. El CNAE 349
7. Consecuencias 349
II. LA DOCTRINA DE LA DGSJFP SOBRE EL OBJETO SOCIAL 350
1. Advertencias previas 350
2. Determinación del objeto social 350
2.1. Resoluciones de la DG 351
2.2. Objeto complejo 352
2.3. Actividades preparatorias, complementarias, derivadas o auxiliares 353
2.4. Enumeraciones que contravienen el artículo 117.2 RRM 354
2.5. El género y las especies. Cláusulas de exclusión 354
2.6. El CNAE 355
3. Licitud del objeto 356
3.1. Prohibiciones 356
3.2. Profesiones oficiales 357
3.3. Actividades sujetas a autorización administrativa 358
3.3.1. Doctrina de la DG 358
3.3.2. Objetos que necesitan autorización administrativa previa a la constitución 360
3.3.3. Objetos que no necesitan autorización administrativa previa para la constitución de la sociedad, pero sí para el desenvolvimiento del objeto social. 363
3.3.4. Casos contemplados por Resoluciones de la DG 364
3.4. Las sociedades profesionales 369
3.4.1. Concepto 369
3.4.2. Actividad profesional 369
3.4.3. Objeto social exclusivo 369
3.4.4. Objeto profesional plural 369
3.4.5. Ejercicio en común de actividad profesional 370
3.4.6. Las sociedades de medios, comunicación de ganancias o intermediación 370
3.4.7. Actividades que la DG han considerado que son o no profesionales 371
3.4.8. Denominación y objeto social en las sociedades profesionales 372
3.5. Actividades reservadas 373
3.6. Objetos sociales incompatibles entre sí 377
4. Modificación del objeto social y derecho de separación 379
III. BIBLIOGRAFÍA 380
Capítulo 15
EL OBJETO SOCIAL COMO LÍMITE DE RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA EN LAS SOCIEDADES PROFESIONALES
Aránzazu Pérez Moriones
I. INTRODUCCIÓN 381
II. LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL EN EL RÉGIMEN DE LAS SOCIEDADES PROFESIONALES: EL OBJETO SOCIAL COMO LÍMITE 384
1. Preliminar: sociedades profesionales y profesionales 384
2. “Los actos profesionales propiamente dichos” como presupuesto legal objetivo del régimen de responsabilidad por las deudas sociales profesionales 387
3. La equivalencia entre “acto profesional propiamente dicho” y actividad profesional 389
4. La actividad profesional como límite de responsabilidad solidaria en las sociedades profesionales 391
4.1. El ejercicio en común de una actividad profesional como objeto social de las sociedades profesionales 391
4.2. La “actividad profesional” a los efectos de la Ley de Sociedades Profesionales 392
4.3. Actividad profesional vs. actos instrumentales: el juicio de adecuación 394
III. A MODO DE CONCLUSIÓN: LA COMPATIBILIDAD ENTRE EL CARÁCTER POTENCIALMENTE INSTRUMENTAL DE ACTOS NO RESERVADOS A COLEGIADOS Y LA ACTIVIDAD PROFESIONAL PROPIA DE LAS SOCIEDADES PROFESIONALES. CONSECUENCIAS EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD 396
IV. BIBLIOGRAFÍA 400
V. LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD RESULTANTE
Capítulo 16
¿TIENEN OMBLIGO LOS CONSEJEROS?
Manuel Conthe Gutiérrez
I. INTRODUCCIÓN 405
II. TIPOLOGIA DE CARGOS ELECTOS 406
1. Nombramientos inmaculados 407
2. Nombramientos digitales 408
3. Nombramientos criptodigitales 408
III. TIPOLOGÍA DE CARGOS DIGITALES 409
1. Dominicales controlados 410
2. Dominicales “autónomos” 411
3. Independientes 413
3.1. Independientes accesibles 414
3.2. Independientes inaccesibles 415
3.3. “Efecto Beckett” o “efecto Papiniano” 416
IV. EL CONSEJERO DOMINICAL EN ESPAÑA 418
1. Historia de la figura 418
1.1. La Ley de Sociedades Anónimas de 1951 418
1.2. El Informe Olivencia 419
1.3. El Código Unificado de Buen Gobierno 422
2. Normas mercantiles y del Mercado de valores 423
2.1. Ley de Sociedades de Capital 423
2.2. Legislación sobre Opas 423
3. Identidad y diferencia del consejero dominical 424
4. Comunicación de información confidencial 427
V. CONCLUSIÓN 429
VI. BIBLIOGRAFÍA 430
Capítulo 17
DEL SHAREHOLDER MODEL AL STAKEHOLDER MODEL.
EL INTERÉS SOCIAL COMO ELEMENTO CONFIGURADOR
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
Lucía Márquez Lobillo
I. INTRODUCCIÓN 433
II. EL INTERÉS SOCIAL COMO ELEMENTO CONFIGURADOR 435
1. Teoría contractualista: la primacía del interés del socio 436
2. Teoría institucionalista: reconocimiento de los grupos de interés y responsabilidad social corporativa 439
3. Evolución histórica y territorial de ambas teorías 445
III. Y ENTONCES, ¿A QUIÉN, Y SOBRE TODO A QUÉ, SE DEBE EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN? 448
IV. HACIA UNA TEORÍA INTERMEDIA 451
V. CONCLUSIONES 453
VI. BIBLIOGRAFÍA 454
Capítulo 18
EL DEBER DE LEALTAD DEL SOCIO COMO EFECTO
DEL CONTRATO DE SOCIEDAD: CONFIGURACIÓN DEL SISTEMA
DE REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES ESTABLECIDO
EN LOS ESTATUTOS
Nerea Iráculis Arregui
I. ARTÍCULO 217.4, INCISO SEGUNDO LSC Y ORDENACIÓN DEL SISTEMA DE REMUNERACIÓN ESTABLECIDO: CONCRECIÓN DEL DEBER DE LEALTAD DEL SOCIO 457
1. Configuración del sistema de remuneración establecido versus ordenación orientada a la cuantía de la remuneración (artículo 217.4 LSC) 459
2. La tutela del interés social como elemento de conexión entre la ordenación cuantitativa y la ordenación del sistema de remuneración establecido 461
II. OBLIGACIONES QUE CONFORMAN EL DEBER DE LEALTAD DEL SOCIO: ESENCIA TUITIVA DEL INTERÉS SOCIAL EN MATERIA RETRIBUTIVA 468
1. Obligación de orientar el sistema de remuneración establecido a los objetivos de rentabilidad y sostenibilidad a largo plazo 468
2. Obligación de favorecer una gestión prudencial de los riesgos y de no incentivar los resultados desfavorables 471
III. LA REPERCUSIÓN POSITIVA DEL INTERÉS SOCIAL EN MATERIA RETRIBUTIVA: CONFORMACIÓN DEL DEBER DE LEALTAD DEL SOCIO 473
IV. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL QUE VULNERA LOS MANDATOS DEL ARTÍCULO 217.4, INCISO SEGUNDO LSC: ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN POR DAÑO AL INTERÉS SOCIAL 473
1. Participación en beneficios: hipotético supuesto de acuerdo de junta general impugnable 474
2. Clave de la validez de un acuerdo de junta general que establece el sistema de remuneración 475
V. BIBLIOGRAFÍA 476
PARTE SEGUNDA
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LA CONFIGURACIÓN
DEL CONTRATO
I. CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA
Capítulo 19
PREVISIONES ESTATUTARIAS QUE AFECTAN A LA PROPORCIONALIDAD EN LOS DERECHOS ECONÓMICOS DEL SOCIO. LAS ACCIONES Y PARTICIPACIONES PRIVILEGIADAS
Fernando Sacristán Bergia
I. ANTECEDENTES Y APROXIMACIÓN AL RÉGIMEN JURÍDICO 483
II. LA CREACIÓN DE PARTICIPACIONES O ACCIONES PRIVILEGIADAS Y SUS LÍMITES 488
1. Los estatutos y la configuración de privilegios económicos 488
1.1. Los dividendos privilegiados 490
1.2. Los privilegios en la cuota de liquidación 493
2. La creación de participaciones o acciones privilegiadas 495
3. Limites a la creación de acciones y participaciones privilegiadas 496
III. LA TUTELA DE LOS SOCIOS 497
V. BIBLIOGRAFÍA 501
Capítulo 20
LAS CLÁUSULAS ESTATUTARIAS DE HABILITACIÓN
Miguel Gimeno Ribes
I. INTRODUCCIÓN 503
II. LEGITIMIDAD DE LAS CLÁUSULAS DE HABILITACIÓN 506
1. Autonomía estatutaria de primer y segundo grado 506
2. Intereses tutelados por el régimen de las modificaciones estatutarias 510
3. Alcance tipológico de la legitimidad de las cláusulas 513
III. TRATAMIENTO JURÍDICO DE LAS CLÁUSULAS DE HABILITACIÓN 515
1. Ámbito de utilización y reserva estatutaria 515
2. Diseño y tipos de cláusula 518
3. Adopción del acuerdo ordinario de la junta general 520
IV. CONCLUSIONES 520
V. BIBLIOGRAFÍA 521
Capítulo 21
LA PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS EN CAMBIOS SIGNIFICATIVOS
DE LAS PARTES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD, EL DERECHO
DE ARRASTRE Y EL DERECHO DE ACOMPAÑAMIENTO
Rafael Paniza Mendoza
I. INTRODUCCIÓN 523
1. El creciente interés en la regulación mediante acuerdos o pactos de socios 523
2. El “derecho de arrastre” o “drag along” y el “derecho de acompañamiento” o” tag along” 527
2.1. Definición y elementos del derecho de arrastre 527
2.2. Definición y elementos del derecho de acompañamiento 528
3. Los derechos de arrastre y acompañamiento y su relación con las opciones de compra y venta 529
II. LAS FUNCIONES DE LAS CLAÚSULAS DE ARRASTRE Y ACOMPAÑAMIENTO 532
1. Los derechos de arrastre y acompañamiento en conexión con los derechos políticos de las sociedades de capital. 533
1.1. Derecho de arrastre 533
1.2. Derecho de acompañamiento 535
2. El impacto económico de la fijación de los derechos de arrastre y acompañamiento 536
2.1. La prima de control y el descuento por participación minoritaria 536
2.2. Los derechos de arrastre y acompañamiento y su impacto en la liquidez de la participación 540
III. PREVISIÓN ESTATUTARIA 541
1. Regulación legal de la previsión estatutaria 541
2. Exigencias para su incorporación tras la fundación. 542
IV. MEDIDAS PARA UNA MAYOR EFICACIA DEL DERECHO DE ARRASTRE, EL PODER IRREVOCABLE 544
V. MEDIDAS PARA EVITAR CONDUCTAS ABUSIVAS EN RELACIÓN CON EL DERECHO DE ARRASTRE 546
VI. BIBLIOGRAFÍA 547
Capítulo 22
LA PRENDA DE PARTICIPACIONES SOCIALES.
EL ARTÍCULO 132 DE LA LSC
Belén Madrazo Meléndez
I. LA PRENDA DE PARTICIPACIONES SOCIALES 549
1. Introducción. Historia 549
1.1. Cotitularidad y representación 551
1.2. Forma documental. Escritura y estatutos 552
II. EXÉGESIS DEL ARTÍCULO 132 DE LA LSC 555
1.1. Derecho a las ganancias sociales 558
1.2. Derecho sobre el patrimonio resultante de la liquidación 560
1.3. Derecho de asunción preferente o suscripción preferente de nuevas participaciones o acciones con ocasión de un aumento de capital 561
1.4. Prenda sobre el derecho de adquisición o suscripción preferente perteneciente al socio titular de participaciones o acciones sobre las que no existe ningún tipo de derecho real constituido. 563
1.5. Derecho de asistencia y voto, impugnación de los acuerdos sociales. El derecho de información. 564
1.6. La constitución de prenda y el Libro Registro de Socios 567
2. Segundo párrafo: En caso de ejecución de la prenda de participaciones se aplicarán las reglas previstas para el caso de transmisión forzosa en el artículo 109 571
3. Tercer párrafo: En la sociedad anónima si el propietario incumpliese la obligación de desembolso pendiente, el acreedor pignoraticio podrá cumplir por si esta obligación o proceder a la realización de la prenda 572
III. BIBLIOGRAFÍA 574
Capítulo 23
LA ALTERACIÓN DE LAS PARTES EN EL CONTRATO DE SOCIEDAD.
MODIFICACIÓN SOBREVENIDA DE LAS CONDICIONES EXIGIDAS
A LOS SOCIOS. DERECHO DE EXCLUSIÓN, NO PREVISTO
EN LOS ESTATUTOS SOCIALES, POR INCUMPLIMIENTO
DE UNA PRESTACIÓN ACCESORIA LEGAL O CONTRACTUAL
Adriana González García
José María Segovia de la Colina
I. INTRODUCCIÓN 577
II. EL CONTRATO DE SOCIEDAD 579
1. Contenido mínimo 579
2. Condiciones o prestaciones exigidas a los socios o accionistas como parte integrante del consentimiento y la affectio societatis 580
III. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS 581
1. Prestaciones accesorias como condiciones de los socios o accionistas de las sociedades de capital 581
2. Prestaciones de origen contractual 582
3. Prestaciones de origen legal 584
4. Remedios ante un socio o accionista que incumple una prestación accesoria 584
IV. INCUMPLIMIENTO SOBREVENIDO DE UNA PRESTACCIÓN ACCESORIA 585
1. El incumplimiento de socios o accionistas: carácter esencial 585
2. El incumplimiento de las prestaciones accesorias en las sociedades de capital 587
3. Los remedios específicos que nuestro ordenamiento jurídico prevé en casos especiales ante el incumplimiento de las prestaciones accesorias 588
V. VÍAS ALTERNATIVAS PARA LA EJECUCIÓN DEL DERECHO DE EXCLUSIÓN 590
1. La exclusión del socio o accionista por justa causa 590
2. La exclusión del accionista por analogía 592
3. El reconocimiento judicial del ejercicio del derecho de exclusión del socio o accionista por justa causa o analogía 594
4. Propuesta de lege ferenda 594
V. BIBLIOGRAFÍA 595
Capítulo 24
CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA DE LA RETRIBUCIÓN
DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN EN RELACIÓN A LA ARTICULACIÓN DE
LOS CRITERIOS DE BUEN GOBIERNO DESDE LA PERSPECTIVA DE GÉNERO
Elena Leiñena Mendizábal
I. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN 599
II. EL SISTEMA DE RETRIBUCIÓN DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN EN LAS SOCIDADES ANÓNIMAS DESDE LA PERSPECTIVA DE GÉNERO 603
1. El sistema de retribución del órgano de administración y el enfoque de género 603
2. La interpretación jurisprudencial como instrumento de transparencia y de inclusión de la perspectiva de género en el sistema de retribución 605
3. El sistema y la política de remuneración del consejo de administración en las sociedades cotizadas 612
III. EL SOFT LAW DE BUEN GOBIERNO COMO INSTRUMENTO NORMATIVO DE INTEGRACIÓN ESTATUTARIA DEL ENFOQUE DE GÉNERO EN EL SISTEMA DE REMUNERACIÓN DEL CONSEJO 615
IV. BIBLIOGRAFÍA 620
Capítulo 25
LA IMPORTANCIA DE LOS ESTATUTOS SOCIALES EN LA CREACIÓN
DE LA EMPRESA Y EN EL DEVENIR DE LA SOCIEDAD
Nerea Poza Caballero
I. RÉGIMEN LEGAL DE LOS ESTATUTOS SOCIALES. CONTENIDO 623
1. Carácter necesario, pero no impeditivo para la constitución de la sociedad 625
2. Carácter necesario en determinados casos 625
II. LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LOS ESTATUTOS SOCIALES 627
III. LA IMPORTANCIA DE LA FUNCIÓN ASESORA PARA LA REDACCIÓN DE LOS ESTATUTOS SOCIALES 630
IV. LOS ESTATUTOS SOCIALES COMO NORMA ORGANIZADORA DEL FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD 636
V. LA REGULACIÓN DE LA TRANSMISIÓN DEL CAPITAL SOCIAL EN LOS ESTATUTOS SOCIALES 638
VI. BIBLIOGRAFÍA 640
II. CONFIGURACIÓN PARASOCIETARIA
Capítulo 26
ALGUNAS CONSIDERACIONES RESPECTO AL PROTOCOLO
FAMILIAR COMO PACTO PARASOCIAL
Ubaldo Nieto Carol
I. CONSIDERACIONES PREVIAS 643
II. PECULIARIDADES RESPECTO AL RESTO DE PACTOS PARASOCIALES 645
III. EL INTERÉS FAMILIAR COMO INTERÉS SOCIAL 652
IV. EL ENFORCEMENT DEL PROTOCOLO FAMILIAR MEDIANTE LA CONFIGURACIÓN DE SU CUMPLIMIENTO COMO PRESTACIÓN ACCESORIA 654
V. PUBLICIDAD DE LOS PROTOCOLOS FAMILIARES 659
1. Sociedades cotizadas en mercados secundarios oficiales 659
2. Sociedades no cotizadas 660
VI. ALGUNAS CONCLUSIONES 662
VI. BIBLIOGRAFÍA 668
Capítulo 27
PARTICULARIDADES DE LA EMPRESA FAMILIAR
EN LAS PREVISIONES PARASOCIALES SOBRE TRANSMISIÓN
DE PARTICIPACIONES SOCIALES
Antonio Rego López
Pablo Gómez de Iturriaga
I. INTRODUCCIÓN 671
II. NOCIONES GENERALES 672
1. Concepto y elementos distintivos de la empresa familiar 672
2. La empresa familiar como paradigma de las sociedades cerradas 674
3. La transmisión de acciones y participaciones sociales en la empresa familiar 675
4. Pactos parasociales y su aplicación en la empresa familiar: el protocolo familiar 677
4.1. Sobre los pactos parasociales en general 677
4.2. El protocolo familiar 679
III. ¿ESTATUTOS SOCIALES O PACTO PARASOCIAL/PROTOCOLO FAMILIAR? LA DECISIÓN 681
1. Rigidez vs. flexibilidad en los límites jurídicos 682
2. Confidencialidad vs. publicidad 684
3. Modificación y duración 684
4. Eficacia jurídica 685
IV. EFICACIA DEL PROTOCOLO FAMILIAR/PACTO PARASOCIAL OMNILATERAL O UNIVERSAL 691
1. Estado de la cuestión en el Tribunal Supremo 691
2. Estado de la cuestión de lege ferenda 695
V. CONCLUSIONES 696
VI. BIBLIOGRAFÍA 697
Capítulo 28
IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS Y PACTOS PARASOCIALES
Purificación Martorell Zulueta
I. A MODO DE INTRODUCCIÓN 699
II. PACTOS PARASOCIALES Y DISTINTAS ACCIONES EJERCITADAS ANTE LOS TRIBUNALES 701
1. Nulidad, anulabilidad y resolución 702
2. Cumplimiento. Incumplimiento. Daños y perjuicios 704
3. Impugnación de acuerdos sociales 706
4. Determinación de la competencia judicial para su conocimiento 707
4.1. Juzgados de Primera Instancia 708
4.2. Juzgados de lo Mercantil 710
4.3. Arbitraje 712
III. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS Y PACTOS PARASOCIALES 714
1. Resoluciones de la Sala Primera del Tribunal Supremo 714
1.1. Anteriores al TRLSC 714
1.2. Posteriores al TRLSC 715
2. En las resoluciones de las Audiencias Provinciales 718
IV. INADMISIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN 721
V. CONCLUSIONES 723
VI. BIBLIOGRAFÍA 724
Capítulo 29
LA MODULACIÓN DEL RÉGIMEN IMPERATIVO DEL DEBER
DE LEALTAD DEL ADMINISTRADOR ¿ES POSIBLE LA FLEXIBILIZACIÓN
DEL SISTEMA A TRAVÉS DE LOS PACTOS PARASOCIALES?
Andrea Meijomil González
I. INTRODUCCIÓN 725
II. LA FLEXIBILIDAD DEL CARÁCTER IMPERATIVO DEL REGIMEN DEL DEBER DE LEALTAD EN LA LEY 31/2014 726
1. La regulación del deber de lealtad en la Ley 31/2014 726
2. La imperatividad del régimen del deber de lealtad y su flexibilidad 728
2.1. Preliminar 728
2.2. Fundamento jurídico del carácter imperativo flexible 729
2.3. Carácter flexible de la imperatividad y la dispensa 733
III. MODULACIÓN DEL RÉGIMEN IMPERATIVO DEL DEBER DE LEALTAD: LA POSIBILIDAD DE FLEXIBILIZACIÓN DEL SISTEMA A TRAVÉS DE PACTOS PARASOCIALES Y EL ENDURECIMIENTO DEL SISTEMA A TRAVÉS DE LA AUTOTUTELA SOCIETARIA 736
1. Preliminar 736
2. Los pactos parasociales y los deberes fiduciarios de los administradores 736
3. La autotutela societaria a través de los pactos parasociales 738
IV. CONCLUSIONES 740
V. BIBLIOGRAFÍA 740
Capítulo 30
RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS PACTOS PARASOCIALES TRAS
LOS RECIENTES PRONUNCIAMIENTOS DEL TRIBUNAL SUPREMO
DE ESPAÑA. COMPARATIVA CON OTRAS LEGISLACIONES
(COMO ARGENTINA, ITALIA, BRASIL Y MÉXICO, ETC.)
Segismundo Torrecillas López
I. INTRODUCCIÓN 743
II. LA STS DE 7 DE ABRIL DE 2022, NÚM.300/2022 (ECLI: ES: TS: 2022: 1386) 750
III. DERECHO COMPARADO 754
1. Derecho argentino 755
2. Derecho chileno 755
3. Derecho brasileño 756
4. Derecho uruguayo 757
5. Derecho colombiano 757
6. Derecho mexicano 758
IV. CONCLUSIONES 758
V. BIBLIOGRAFÍA 760
Capítulo 31
LA SUCESIÓN DE LA EMPRESA POR CAUSA DE MUERTE.
LOS PROTOCOLOS FAMILIARES Y OTROS PACTOS PARASOCIALES
DESDE LA PERSPECTIVA DEL DERECHO SUCESORIO. ESPECIAL REFERENCIA
A LA PARTICIÓN HECHA POR EL TESTADOR-EMPRESARIO
Rocío Diéguez Oliva
I. INTRODUCCIÓN Y DELIMITACIÓN DEL TEMA DE ESTUDIO 765
II. LOS PROTOCOLOS FAMILIARES Y OTROS PACTOS PARASOCIALES DESDE LA PERSPECTIVA DEL DERECHO DE SUCESIONES. ALGUNAS NOTAS 768
III. LA PARTICIÓN HECHA POR EL TESTADOR EMPRESARIO. ASPECTOS SUSTANTIVOS Y REGISTRALES. SU RELACIÓN CON LOS PROTOCOLOS FAMILIARES 772
1. Calificación como verdadera partición o como normas o reglas particionales. Efectos 775
2. Incumplimiento de la obligación de pago en el plazo de cinco años. Efectos y posibles previsiones del empresario testador 780
IV. BIBLIOGRAFÍA 782
PARTE TERCERA
EL CONTRATO DE SOCIEDAD EN SITUACIONES DE CRISIS
I. CRISIS DE SOLVENCIA
Capítulo 32
CONTRATO DE SOCIEDAD Y CONCURSO,
Juan Ignacio Peinado Gracia
I. LA FUNCIÓN ORGANIZATIVA DEL CAPITAL DECAE CUANDO DEJA DE CUMPLIR SU FUNCIÓN FINANCIERA O DE GARANTÍA Y LA SOCIEDAD ENTRA EN INSOLVENCIA 790
II. LA ACTUALIDAD DE LA REFORMA CONCURSAL. LA BÚSQUEDA Y ASIGNACIÓN DE RENTAS 795
III. LA PROPIEDAD Y EL CAPITAL 798
IV. LA GOBERNANZA SOCIAL DERIVA DE LA FUNCIÓN ORGANIZATIVA: EN UN SISTEMA BASADO EN EL CAPITAL, LA FUNCIÓN ORGANIZATIVA SE JUSTIFICA EN LA DE GARANTÍA 802
V. MUCHAS PARTES, MUCHAS GOBERNANZAS. DISFUNCIONES 805
VI. LA GOBERNANZA TIENE UN VALOR AÑADIDO 807
VII. COVENANTS 810
VIII. EPÍLOGO 811
IX. BIBLIOGRAFÍA 812
Capítulo 33
EL CONTROL JUDICIAL DE LEGALIDAD
DE LAS OPERACIONES SOCIETARIAS EN EL PLAN
DE REESTRUCTURACIÓN
Enrique Sanjuán y Muñoz
I. INTRODUCCIÓN. LA FOCALIZACIÓN DEL PROBLEMA 815
II. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD REGISTRAL. EL CONTROL DEL REGISTRADOR MERCANTIL DE LAS OPERACIONES SOCIETARIAS 818
III. OPERACIONES SOCIETARIAS EN LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN 822
IV. EL MOMENTO DE CONTROL JUDICIAL DE LA LEGALIDAD DE LOS ACUERDOS SOCIETARIOS INCLUIDOS EN EL PLAN DE REESTRUCTURACIÓN 827
V. EL CONTROL DE LEGALIDAD JUDICIAL DE LAS OPERACIONES SOCIETARIAS DEL PLAN DE REESTRUCTURACIÓN 831
1. Introducción: Control de cumplimiento de la Ley 831
2. Grado de desarrollo de la operación societaria en el Plan de Reestructuración 832
3. Cumplimiento de la formación de la voluntad social. 835
VI. LA CONSTANCIA EN EL AUTO DE ESE CONTROL Y SU IMPUGNABILIDAD 837
VII. EL PRIMER CONTROL NO IMPIDE NI LIMITA LA CALIFICACIÓN REGISTRAL 840
VIII. CONCLUSIONES 841
IX. BIBLIOGRAFÍA 843
Capítulo 34
LA COMPETENCIA DE LA JUNTA GENERAL
PARA LA CONVERSIÓN DE CRÉDITOS EN CAPITAL
EN EL CONCURSO Y EN EL PRECONCURSO
Ascensión Gallego Córcoles
I. LA CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS A TRAVÉS DEL AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL Y SU FOMENTO POR EL LEGISLADOR CONCURSAL 845
II. LA CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS EN EL CONVENIO Y EN LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN 851
1. Previsiones específicas en el TRLC: especialidades para la adopción del acuerdo por la junta general 851
2. Consentimiento de la sociedad deudora y competencia de la junta general 856
2.1. Planteamiento 856
2.2. El acuerdo de la junta general como manifestación del consentimiento de la sociedad deudora 859
a) Consideraciones sobre régimen anterior a la reforma del TRLC por la Ley 16/2022 859
b) Capitalización de créditos y reforma del TRLC por la Ley 16/2022 863
a. Planteamiento 863
b. La capitalización de créditos como contenido de un plan de reestructuración 863
c. La capitalización de créditos como contenido del convenio 868
III. CONCLUSIONES 872
IV. BIBLIOGRAFÍA 874
Capítulo 35
LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES COMO OBJETO INTEGRANTE
DE LA UNIDAD PRODUCTIVA Y EL DERECHO DE ADQUISICIÓN
PREFERENTE RECONOCIDO EN EL CONTRATO DE LA SOCIEDAD EMISORA
Nuria Lefort Ruiz de Aguiar
I. INTRODUCCIÓN 877
II. EL DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE 878
III. LA VENTA DE LA UNIDAD PRODUCTIVA 880
IV. ¿ES POSIBLE EXCLUIR EL DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE EN LA VENTA DE LA UNIDAD PRODUCTIVA? 881
V. RESOLUCIONES JUDICIALES QUE SE PRONUNCIAN SOBRE LA EXCLUSIÓN DEL DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE 882
VI. LA DECISIÓN SOBRE LA EXCLUSIÓN DEL DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE 884
1. El perímetro de la unidad productiva 884
2. ¿Cómo articular el proceso con plenas garantías? 886
VII. CONCLUSIONES 887
VIII. BIBLIOGRAFÍA 888
Capítulo 36
EL CONTRATO DE SOCIEDAD EN SITUACIONES
DE CRISIS: SOBRE EL PRECEPTIVO ACUERDO DE LOS SOCIOS
DE LA SOCIEDAD DEUDORA A UN PLAN DE REESTRUCTURACIÓN
Georgina Álvarez Martínez
I. CONSIDERACIONES GENERALES 889
II. LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN APROBADOS POR LOS SOCIOS DE LA SOCIEDAD DEUDORA (Y POR LA SOCIEDAD DEUDORA) 894
1. Aprobación por los socios de la sociedad deudora 894
1.1. El acuerdo de los socios de una sociedad de personas 895
1.2. El acuerdo de los socios de una sociedad de capital 896
2. Efectos de la aprobación de los socios: la aprobación del deudor 899
III. PLANES DE REESTRUCTURACIÓN IMPUESTOS A LOS SOCIOS DE LA SOCIEDAD DEUDORA (Y A LA SOCIEDAD DEUDORA) 900
1. Presupuestos de homologación. El artículo 640 TRLC: “aprobación por el deudor, y en su caso, los socios” 900
1.1. Ineludible aprobación por los socios legalmente responsables de las deudas sociales 900
1.2. Posibilidad de imponer el plan de reestructuración a los socios 901
2. Supuestos de homologación del plan en contra de la voluntad del deudor 902
IV. CONCLUSIÓN 902
V. BIBLIOGRAFÍA 903
Capítulo 37
CONTROL JUDICIAL DE LOS DERECHOS DEL SOCIO EN LA HOMOLOGACIÓN
DE LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN
María del Carmen Rodríguez Valiente
I. INTRODUCCIÓN 905
II. SITUACIÓN DEL SOCIO EN LA APROBACIÓN DE UN PLAN DE REESTRUCTURACIÓN 907
1. Negociación y aprobación de un plan de reestructuración 907
2. Derechos de los socios 908
3. Posición del socio en un plan de reestructuración. 910
III. PROCEDIMIENTOS DE TUTELA DE LOS DERECHOS DEL SOCIO 911
1. Mecanismos de control por los socios 912
1.1. El plan de reestructuración debe ser aprobado por los socios 912
1.2. El plan de reestructuración no debe ser aprobado por los socios 913
2. Control judicial 914
IV. ALCANCE DEL CONTROL DE LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS POR PARTE DEL JUEZ 916
1. Control judicial cuando el plan no deba ser aprobado por los socios 916
2. Control judicial cuando el plan deba ser aprobado por los socios 918
2.1. Existencia de socios legalmente responsables 918
2.2. Insolvencia 918
2.3. Junta general de socios 920
2.4. Operación societaria 921
2.5. Ejecución 922
V. CONTROL JUDICIAL EN MOMENTOS DIFERENTES A LA HOMOLOGACIÓN DEL PLAN DE REESTRUCTURACIÓN 923
VI. BIBLIOGRAFÍA 926
II. CRISIS DE CUMPLIMIENTO
Capítulo 38
EL CONTROL DEL CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO SOCIAL A TRAVÉS
DE LA DOCUMENTACIÓN SOCIETARIA: LAS DILIGENCIAS PRELIMINARES
DE EXHIBICIÓN DE DOCUMENTOS Y CUENTAS (ARTÍCULO 256.1.4.º LEC)
Y EL EXPEDIENTE MERCANTIL DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA DE EXHIBICIÓN
DE LIBROS (ARTÍCULOS 112 A 116 LJV)
Amador Navarro Morales
I. INTRODUCCIÓN 932
1. La privación de información al socio como reacción natural del órgano de administración ante el surgimiento de controversias en la sociedad de capital 932
2. Dos cauces judiciales a los que pueden recurrir los socios para solicitar la exhibición de documentación por parte de la sociedad: diligencias preliminares y expediente de jurisdicción voluntaria 935
II. LA DILIGENCIA PRELIMINAR DE PETICIÓN DE EXHIBICIÓN DE DOCUMENTOS Y CUENTAS DE LA SOCIEDAD (ARTÍCULO 256.4.º LEC) 938
1. Concepto, legitimación y ámbito de aplicación 938
2. La diligencia preliminar de exhibición de documentos y cuentas de la sociedad como mecanismo extraordinario al que puede recurrir el socio sólo cuando acredite que no le ha sido posible obtener la información de otro modo 941
2.1. Introducción 941
2.2. El socio sólo puede solicitar la tutela judicial de las diligencias preliminares como cauce excepcional 941
2.3. La abusividad que constituye acudir a las diligencias preliminares cuando el socio el administrador o cuando la documentación consta en registros públicos 944
2.4. El límite derivado del deber legal de conservar documentos 945
3. El efecto que causa la oposición a las diligencias preliminares sobre el plazo concedido para que se practiquen 945
4. Los círculos de confidencialidad como medida para preservar el secreto de la documentación 947
III. EL EXPEDIENTE DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA MERCANTIL DE EXHIBICIÓN DE LIBROS DE LAS PERSONAS OBLIGADAS A LLEVAR CONTABILIDAD (ARTÍCULOS 112 A 116 LJV) 948
1. La exhibición de libros como expediente mercantil de jurisdicción voluntaria 948
2. Ámbito de aplicación: exhibición de libros, documentos y soportes contables 950
2.1. Distinción con las diligencias preliminares del artículo 256.1.º4 LEC 950
2.2. El objeto de la exhibición: libros contables (obligatorios y voluntarios), otros libros y otra documentación 951
2.3. La posibilidad de solicitar que el examen se realice con la colaboración de un experto contable 954
2.4. ¿El examen permite obtener copias de la documentación exhibida? 955
3. La (amplia) legitimación activa: cualquier titular de un “derecho o interés legítimo”. Posibilidad de que acreedores recurran a este expediente cuando la sociedad no deposita cuentas anuales en el registro mercantil 956
IV. BIBLIOGRAFÍA 960
Capítulo 39
LA IMPUGNACIÓN COMO REMEDIO EFICAZ FRENTE
AL ATESORAMIENTO ABUSIVO DE BENEFICIOS
Enrique Gandía Pérez
I. EL PROBLEMA: EL ATESORAMIENTO ABUSIVO DE BENEFICIOS COMO INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 963
II. CRÍTICA A LAS SOLUCIONES PROPUESTAS HASTA AHORA POR LA JURISPRUDENCIA 966
1. La declaración de nulidad del acuerdo de atesoramiento 966
2. La condena a la sociedad a acordar el reparto de un dividendo adecuado u oportuno 968
3. La condena a la sociedad a acordar el reparto de un dividendo mínimo 969
3.1. La sentencia de la Audiencia Provincial de La Coruña de 25 de marzo de 2019 969
3.2. La sentencia del Tribunal Supremo de 11 de enero de 2023 971
4. La condena a la sociedad a acordar el reparto de todos los beneficios del ejercicio 973
4.1. La Ley española no reconoce un derecho al reparto anual de las ganancias 975
4.2. La tesis criticada altera injustificadamente las reglas sobre la carga de la prueba en la impugnación 979
III. PLANTEAMIENTO DE UNA SOLUCIÓN ALTERNATIVA: LA IMPUGNACIÓN COMO REMEDIO EFICAZ FRENTE AL ATESORAMIENTO ABUSIVO DE BENEFICIOS 981
1. Las acciones de impugnación no son acciones de nulidad, sino de cumplimiento contractual 982
2. Los efectos de las acciones de impugnación por lesión del interés social no se proyectan sobre el acuerdo, sino sobre los votos del socio incumplidor 984
3. Los efectos de la impugnación por lesión del interés social consisten en la “neutralización” del voto del socio incumplidor 986
4. Aplicación de lo anterior a los supuestos de atesoramiento abusivo de beneficios 989
IV. BIBLIOGRAFÍA 990
Capítulo 40
LA LEGITIMACIÓN DE TERCEROS PARA IMPUGNAR
ACUERDOS SOCIALES
Antonio Alonso-Bartol Bustos
I. INTRODUCCIÓN 995
II. LA INCÓGNITA DEL INTERÉS SOCIAL. ENTRE EL CONTRACTUALISMO Y EL INSTITUCIONALISMO 996
1. Planteamiento teórico 996
2. ¿Un planteamiento intermedio? 998
III. LA LEGITIMACIÓN DE TERCEROS PARA IMPUGNAR ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL 1000
1. ¿Por qué es necesario que los terceros con interés legítimo puedan impugnar? 1001
2. ¿Quiénes son los terceros? 1001
3. ¿Qué podemos considerar interés legítimo? 1007
4. ¿Qué acuerdos sociales son susceptibles de lesionar ese interés legítimo? 1010
IV. CONCLUSIONES 1011
V. BIBLIOGRAFÍA 1012
III. SOLUCIÓN DE CONFLICTOS MEDIANTE RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
Capítulo 41
LA EXPANSIÓN LEGAL Y CONTRACTUAL DEL DERECHO
DE SEPARACIÓN DE SOCIOS COMO SOLUCIÓN DEFINITIVA
DE CONFLICTOS SOCIETARIOS
Daniel Vázquez Albert
I. LA INFRAUTILIZACIÓN DEL DERECHO DE SEPARACIÓN 1017
II. LA GRAVEDAD DEL PROBLEMA: LA CRECIENTE CONFLICTIVIDAD Y LITIGIOSIDAD SOCIETARIA 1020
III. LA LEVEDAD DE LAS VIGENTES SOLUCIONES LEGALES Y JURISPRUDENCIALES 1022
1. Las limitaciones del abuso de mayoría 1022
2. La excepcionalidad del derecho de separación 1025
3. La disfuncionalidad de los delitos societarios 1029
IV. HACIA LA EXPANSIÓN LEGAL Y CONTRACTUAL DEL DERECHO DE SEPARACIÓN 1030
1. Taxonomía del derecho de separación 1030
2. La expansión del derecho de separación en Alemania y en el Reino Unido 1032
3. La expansión del derecho de separación en la Propuesta de Código Mercantil 1035
4. La expansión del derecho de separación en el ámbito contractual 1040
V. CONCLUSIÓN: HACIA UN DERECHO DE SEPARACIÓN JUDICIAL Y ARBITRAL POR OPRESIÓN DE MINORÍA Y EN GENERAL POR JUSTA CAUSA 1042
VI. BIBLIOGRAFÍA 1045
Capítulo 42
RESOLUCIÓN PARCIAL DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
COMO OPERACIÓN DE REORGANIZACIÓN
DE GRUPOS Y EMPRESAS FAMILIARES
Ana María Sala Andrés
I. EL CONTRATO DE SOCIEDAD Y LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD 1047
II. EL DERECHO LEGAL DE SEPARACIÓN DE LOS SOCIOS 1049
1. El concepto legal del derecho de separación 1049
2. La configuración legal del derecho de separación 1051
2.1. Causas legales de separación 1051
2.2. El ejercicio del derecho de separación 1052
2.3. La pérdida de la condición de socio 1053
IV. LA CONFIGURACIÓN CONVENCIONAL DEL DERECHO DE SEPARACIÓN 1055
1. Previsión legal 1055
2. Causas estatutarias y su ejercicio 1055
V. LA UTILIZACIÓN AD HOC DEL DERECHO DE SEPARACIÓN EN LOS GRUPOS FAMILIARES 1057
1. El derecho de separación: un instrumento de resolución de conflictos para los miembros de la familia en los grupos familiares 1057
2. La búsqueda de liquidez en los grupos empresariales. 1059
3. La falta de reparto de beneficios 1062
4. La inclusión del derecho de separación ad hoc en los estatutos sociales 1063
V. BIBLIOGRAFÍA 1065
Capítulo 43
LA TERMINACIÓN DEL CONTRATO SOCIAL POR LA MINORÍA.
LA SEPARACIÓN POR JUSTA CAUSA
Inmaculada Solar Beltrán
I. INTRODUCCIÓN 1067
II. LA DENUNCIA COLECTIVA DEL CONTRATO SOCIAL 1068
1. La disolución de la sociedad por mero acuerdo de la junta 1068
2. La impugnación del acuerdo de disolución por la voluntad social 1071
III. LA SEPARACIÓN DEL SOCIO COMO DENUNCIA UNILATERAL DEL CONTRATO SOCIAL 1073
IV. CONCLUSIONES 1078
VI. BIBLIOGRAFÍA 1080
Capítulo 44
LA TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:
LAS TRANSMISIONES DE PARTICIPACIONES QUE RESULTAN
DE LA DISOLUCIÓN DE SOCIEDADES PATRIMONIALES
Y SU RELACIÓN CON LAS RESTRICCIONES ESTATUTARIAS
A LA TRANSMISIÓN DE PARTICIPACIONES
Julio Roldán Dessy
Andrés Muerza Ferrer
I. INTRODUCCIÓN. LAS FORMAS DE TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD: LA DISOLUCIÓN VOLUNTARIA 1083
II. EVENTUALES PARTICULARIDADES DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN SIMULTÁNEA DE SOCIEDADES UNIPERSONALES 1085
III. NATURALEZA MORTIS CAUSA DE LAS TRANSMISIONES DE PARTICIPACIONES OTORGADAS COMO CUOTA DE LIQUIDACIÓN EN ESPECIE 1088
IV. LAS TRANSMISIONES DE PARTICIPACIONES CONSECUENCIA DE LA LIQUIDACIÓN DE UNA SOCIEDAD PATRIMONIAL UNIPERSONAL SON INOCUAS Y, POR TANTO, LIBRES 1093
V. CONCLUSIONES 1097
VI. BIBLIOGRAFÍA 1098
ÍNDICE ANALÍTICO 1101
ÍNDICE DE AUTORES 1107
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