Las XVII Jornadas de Derecho Administrativo se celebraron los días 18, 19, 25 y 26 de noviembre de 2021 al alero de la Facultad de Ciencias Sociales, Empresariales y Jurídicas de la Universidad de La Serena, con el apoyo de la Asociación de Derecho Administrativo (ADAD). El tema de ese encuentro, y que da nombre a esta obra, fue “Derecho Administrativo y Constitución”, y tuvo como propósito participar y contribuir al debate en torno a la posibilidad de contar con un nuevo texto de Carta Fundamental en Chile.

Más allá de que el momento constituyente que ha marcado la agenda política y social de los últimos años en nuestro país llegue a concluir o no en la entrada en vigencia de un nuevo texto constitucional, los temas que aborda este libro contribuyen a la generación de conocimiento valioso para el abordaje de aspectos problemáticos que suscita el desarrollo del Derecho Administrativo. Así, se espera que esta obra configure un insumo más para el avance de la disciplina y, particularmente, para dar respuesta a las necesidades políticas y sociales del contexto nacional.
Índice
Presentación        17
Las aguas en las constituciones chilenas: historia, actualidad y prospectiva        19
Alejandro Vergara Blanco
Introducción        19
1. Aguas y Constitución: ayer, hoy y mañana        20
2. Primera parte: perspectivas histórica y actual        20
2.1. Las aguas en la Constitución: perspectiva histórica (de 1967 a 1976)        21
2.2. Las aguas en la Constitución vigente (análisis desde 1980 a 2020) haciendo escalas en 1979 y 1980        23
2.3. La jurisprudencia constitucional y el legislador común        26
2.3.1. La jurisprudencia constitucional        26
2.3.2. Silencio parcial del Código de Aguas        26
3. Segunda parte: las aguas en la futura Constitución        28
3.1. La Constitución y sus valores        28
3.1.1. Una idea general de Constitución        29
3.1.2. El contenido mínimo de una Constitución        30
3.2. Las aguas y sus valores        31
3.2.1. La relación jurídica esencial de las aguas: su protección, uso y apropiación        32
3.2.2. Las aguas y la evolución de las convicciones sociales        33
3.2.3. Los repartos de poder en materia de aguas        33
3.2.4. Las aguas como insumo de diversas actividades productivas        34
Conclusión        35
Contencioso administrativo de los recursos naturales: hacia una tutela judicial con enfoque ecosistémico        37
Mauricio Oviedo Gutiérrez
Introducción        37
1. Evolución normativa en materia ambiental        38
2. Escenario actual del contencioso administrativo ambiental        41
3. El enfoque ecosistémico como cambio de paradigma        43
3.1. Modelos regulatorios de algunos recursos naturales        44
3.1.1. Recursos hídricos        44
3.1.2. Bosque nativo        45
3.1.3. Recursos hidrobiológicos        45
3.2. Enfoque ecosistémico        46
4. Escenario actual de los Tribunales Ambientales        47
5. Hacia un nuevo sistema de justicia ambiental con enfoque ecosistémico        48
Bibliografía citada        49
Bienes comunes y propiedad pública. Algunas reflexiones preliminares en tiempos de debate constitucional        51
Benoît Delooz Brochet
Introducción        51
1. Los bienes comunes en Chile: una necesaria nueva aproximación        52
2. Dos aproximaciones de los bienes comunes, diferentes, pero complementarias        53
2.1. La aproximación funcional italiana de la función social de la propiedad fundada sobre los derechos fundamentales        53
2.2. La aproximación institucional según Elinor Ostrom        55
3. Bienes comunes y propiedad pública en Chile: algunas pistas de reflexión        57
3.1. Bienes comunes y función social de la propiedad en derecho chileno        57
3.2. L’échelle de domanialité o escala de dominialidad        59
3.3. Algunas pistas para la gestión colaborativa y participativa de los bienes comunes        62
Algunas reflexiones a modo de conclusión: ¿hacia una soberanía compartida?        64
Bibliografía citada        65
Autonomía administrativa: ¿medio para una nueva relación Estado/territorios?        69
Valeska Opazo de la Fuente
Introducción        69
1. La autonomía y el Estado unitario: contradicción funcional        70
1.1. Precisiones, ejemplos y distinciones en torno al concepto de autonomía        71
1.2. Imposibilidad actual de una función administrativa autónoma territorial        75
1.2.1. ¿Autonomía municipal en un Estado Unitario?        76
1.2.2. A qué se refiere la declaración constitucional de autonomía        79
2. Por qué una función administrativa autónoma en los territorios        81
2.1. Autonomía territorial administrativa: medio para legitimar al Estado        83
2.1.1. Democracia y autonomía        84
2.1.2. Funcionalidad administrativa y autonomía        87
2.2. Desafíos de esta (eventual) nueva relación Estado/territorios basada en la autonomía        89
Conclusiones        92
Bibliografía citada        93
Descentralización con equidad y cooperación territorial en la nueva Constitución        97
Esteban Szmulewicz Ramírez
Introducción        97
1. ¿Por qué la falta de cooperación interterritorial es un problema en Chile?        99
2. Algunas reflexiones sobre los principios de coordinación y cooperación entre niveles de gobierno y administración        99
3. La coordinación y la cooperación interterritorial en el derecho constitucional comparado        102
4. Algunas propuestas para la nueva Constitución de Chile        105
4. 1. El modelo de Estado descentralizado        106
4.2. En materia de colaboración y coordinación entre las distintas unidades territoriales        107
4.3. Establecer la obligación de contar con un sistema de ordenamiento territorial        110
4.4. Creación de un Consejo Económico, Social y de Ordenamiento Territorial        110
4.5. Potenciamiento de los gobiernos locales        110
Conclusiones        112
Bibliografía citada        113
Los órganos administrativos de rango constitucional        115
Tomás Izquierdo y José Miguel Valdivia
Introducción        115
1. Los términos del debate        117
2. Criterios de constitucionalización de órganos administrativos        122
2.1. La elección popular de autoridades        123
2.2. Organización territorial        123
2.3. Los órganos de tutela del orden constitucional        125
2.4. La “autonomía” como criterio general        127
2.5. Las administraciones independientes        128
2.6. La Contraloría como institución de contrapeso al poder presidencial arraigada en la tradición        130
2.7. Los órganos administrativos y la “Constitución económica”        130
2.8. La constitucionalización como decisión puramente formal        133
Bibliografía citada        134
Los órganos constitucionales autónomos como decisión constitucional        137
Guillermo Jiménez y Samuel Tschorne
Introducción        137
1. Órganos constitucionales autónomos en la tradición constitucional chilena        138
2. El panorama latinoamericano        144
3. Los órganos constitucionales autónomos en la nueva Constitución: tres cuestiones abiertas para la Convención Constitucional        149
4. ¿Un estatuto constitucional para las agencias regulatorias independientes?        151
Conclusiones        155
Bibliografía citada        156
Perfeccionamiento constitucional de la Contraloría General de la República        159
José Luis Lara Aroyo
Introducción: importancia de la Contraloría General de la República        159
1. La Contraloría General De La República en la Constitución        161
1.1. Aspectos orgánicos y de diseño institucional        161
1.1.1. Modelo Colegiado        162
1.1.2. Modelo unipersonal        162
2. Asignación de autonomía orgánica y financiera        163
3. Nombramiento y remoción del Contralor General        163
4. Trámite de la toma de razón        165
5. Consideraciones finales: necesidad de robustecer y focalizar el control        166
Conclusiones        167
Bibliografía citada        167
La configuración de un órgano de control para tutelar el derecho a la protección de datos personales en la nueva Constitución        169
Emilio Oñate Vera
Introducción        169
1. Primera parte        170
1.1. La regulación de la protección de datos en Latinoamérica        170
1.1.1. Argentina        170
1.1.2. Brasil        171
1.1.3. Colombia        172
1.1.4. Costa Rica        172
1.1.5. Ecuador        173
1.1.6. El Salvador        174
1.1.7. Guatemala        174
1.1.8. Honduras        174
1.1.9. México        175
1.1.10. Nicaragua        176
1.1.11. Panamá        177
1.1.12. Perú        177
1.1.13. República Dominicana        178
1.1.14. Uruguay        179
1.2. La protección de datos personales en Chile        182
1.3. Consideraciones finales        185
2. Segunda Parte        186
2.1. Los órganos de control o agencias reguladoras independientes en Chile        186
2.1.1. Las superintendencias y otras entidades similares        187
2.1.2. Autonomías constitucionales        188
2.1.3. Entidades colegiadas        189
2.2. Criterios para analizar las agencias regulatorias independientes en Chile        190
3. Consideraciones finales        191
Conclusiones        193
Bibliografía citada        194
Estado empresario: razones para mantener el actual régimen jurídico de la actividad administrativa de gestión económica previsto en la Constitución chilena        195
Luis Alfonso Herrera Orellana
Introducción        195
1. ¿Qué entender por empresa del Estado y actividad administrativa de gestión económica?        197
2. Algunas razones históricas e institucionales del régimen constitucional actual        200
3. Características jurídicas básicas del régimen constitucional vigente (arts. 1; 19 nº 21; 65 nº 2)        203
4. Algunas críticas jurídicas al régimen constitucional vigente        207
5. Razones a favor del mantenimiento del actual régimen jurídico constitucional de las empresas del Estado y la actividad de gestión económica        209
6. Algunas propuestas concretas para la mejora del régimen constitucional actual        215
Conclusiones        218
Bibliografía citada        220
El Estado Social de Derecho en la nueva Constitución: réplicas y desafíos al Derecho Administrativo        225
Carlos Dorn Garrido
Introducción        225
1. ¿Estado Social, Estado de Derecho o Estado Social de Derecho?        227
2. Sobre el concepto restringido de Estado de Derecho        234
3. Los desafíos de la cláusula constitucional del Estado Social de Derecho al ordenamiento jurídico administrativo: entre adecuación constitucional y tensiones institucionales        241
Bibliografía citada        245
Nulidad de derecho público: su necesidad para el Estado de Derecho        247
Jaime Phillips Letelier
Introducción        247
1. Estado actual de la nulidad imprescriptible        248
2. ¿Es la imprescriptibilidad un problema?        252
2.1. La imprescriptibilidad: su importancia para el Estado de Derecho        252
2.2. Retroactividad de la declaración de nulidad        253
3. Propuesta de regulación        257
3.1. Imprescriptibilidad y retroactividad de la declaración de nulidad        257
3.2. La nulidad de derecho público en el sistema de acciones contencioso-administrativas        258
3.3. Propuesta normativa        260
Conclusiones        261
Bibliografía citada        261
Principio de motivación de los actos públicos: reconocimiento expreso en un nuevo texto constitucional        265
Alejandro Gómez Sotomayor
Introducción        265
1. Importancia de la motivación en un Estado de Derecho        266
2. Situación actual de la motivación en Chile        270
2.1. Actos administrativos        270
2.2. Actos legislativos        271
2.3. Actos judiciales        273
2.4. Etapas de la motivación en Chile        274
3. Principio de motivación de los actos públicos en un nuevo texto constitucional        275
Conclusiones        277
Bibliografía citada        278
La configuración del derecho a la tutela judicial efectiva en la nueva Carta Fundamental frente a actuaciones o actos de la administración que sean lesivos de los derechos y/o intereses de los administrados        281
Alejandro Cárcamo Righetti
Introducción        281
1. La consagración del derecho a la tutela judicial efectiva en la actual Constitución Política de la República. Una propuesta de configuración para la nueva Carta Fundamental        283
1.1. La consagración del derecho a la tutela judicial efectiva en la actual Constitución Política de la República        283
1.2. Propuesta de configuración del derecho a la tutela judicial efectiva en la eventual nueva Carta Fundamental        285
2. La creación de una acción contencioso administrativa constitucional, de carácter autónoma, para reclamar contra las actuaciones y actos de la administración del Estado        288
Conclusiones        291
Bibliografía citada        293
La relación entre las sanciones administrativas y las sanciones penales: su proyección en una nueva Constitución        295
Emilio Boutaud Scheuermann
Introducción        295
1. La relación entre el derecho administrativo sancionador y el derecho penal        296
1.1. Su relevancia en el debate constitucional        297
1.2. La discusión en la jurisprudencia        298
1.2.1. La tesis cualitativa en la jurisprudencia de la Contraloría General de la República        299
1.2.2. Las tesis formales y cualitativas en la jurisprudencia de la Corte Suprema        301
1.3. La diferencia entre el derecho administrativo sancionador y el derecho penal es principalmente valorativa y formal        306
2. Nueva Constitución y principios básicos de las sanciones administrativas        310
2.1. Lineamientos generales        310
2.2. Aspectos básicos de la regulación constitucional de la potestad sancionadora        311
2.3. Principios mínimos de las sanciones administrativas        314
Conclusiones        319
Bibliografía citada        321
Sobre la necesidad del reconocimiento de la libertad sindical de los empleados públicos en la Constitución Política de la República        325
Glenn Calvo Muñoz
Introducción        325
1. Constitución Política y leyes sobre Libertad Sindical        327
1.1. El empleo público ante la Constitución Política y las leyes que lo regulan        327
1.2. Constitución Política ad hoc a la negación de la Libertad Sindical        329
1.3. La prohibición legal de la garantía de Libertad Sindical del empleado público        331
2. Instrumentos internacionales y la OIT        335
3. Jurisprudencia judicial y administrativa        340
4. Contexto actual y razonamiento al efecto        343
5. Libertad Sindical en otros ordenamientos        348
Conclusión y propuesta        350
Bibliografía citada        352