Este libro estudia en profundidad la vigencia del principio de culpabilidad en el Derecho administrativo sancionador chileno, y controvierte el fundamento constitucional en la exigencia de reproche personal para la imposición de una sanción administrativa, bajo la forma de culpa o dolo. En lugar de ello, sostiene que el reproche personal debe regir en el ámbito sancionatorio administrativo exclusivamente por consideraciones que obedecen a la conveniencia y a la racionalidad. En esta línea, se cuestiona el modelo de pura disuasión del análisis económico y se le contrasta con uno en que son relevantes las motivaciones de los actores para cumplir o incumplir la regulación, planteándose que la regla por defecto para la atribución de responsabilidad en el derecho administrativo sancionador chileno es la imprudencia (culpa) y que para que este requisito se considere satisfecho basta con una culpa sin representación.
El libro efectúa un estudio a fondo de las tres posiciones actualmente vigentes sobre el Derecho administrativo sancionador chileno: la exigencia constitucional del reproche personal, la propuesta alternativa de responsabilidad objetiva y el planteamiento de la culpa infraccional, que no es más que un régimen culpabilístico común.
Lo anterior se lleva a cabo a través del análisis de las fuentes pertinentes: la Constitución y sus actas, la jurisprudencia constitucional y administrativa, los diferentes sectores sancionatorios chilenos y la doctrina nacional. Esto se complementa con el Derecho internacional de los Derechos Humanos y de la Comunidad Europea, y es contrastado con el modelo de responsabilidad regulatoria anglosajón (Estados Unidos y Reino Unido) sobre la base de la literatura, jurisprudencia y el Derecho positivo de esas naciones.
Como lo expresa en el prólogo el Prof. Dr. Héctor Hernández, “se está ante un libro importante, lleno de hallazgos e ideas inteligentes y sugestivas, que debiera convertirse en referencia obligada para el debate en Chile (y no sólo aquí) sobre la materia”.
Índice
PRÓLOGO 21
AGRADECIMIENTOS 25
INTRODUCCIÓN 27
1. Contexto e identificación del problema 27
2. Hipótesis y relevancia 30
3. Metodología y fuentes 33
4. Estructura 35
Capítulo Primero
CONVENCIONES PARA LA INVESTIGACIÓN Y PANORAMA ACTUAL DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR EN CHILE
I. CONVENCIONES PARA LA INVESTIGACIÓN 38
1. Derecho administrativo sancionador en sentido amplio 38
2. Las sanciones administrativas tienen la función de hacer cumplir el derecho 43
3. El énfasis en la responsabilidad y las infracciones: imputación subjetiva y mens rea 44
4. Responsabilidad objetiva como responsabilidad a todo evento 46
II. PANORAMA ACTUALIZADO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR CHILENO 48
1. El problema de la cobertura constitucional de las sanciones administrativas 48
2. La práctica del Tribunal Constitucional desde 1991: sancionar administrativamente no es juzgar 50
3. La tesis de la transferencia 53
3.1. El antecedente español: principios del ius puniendi y matices 53
3.2. La tesis de la transferencia en Chile y los matices 56
3.3. Hacia la tesis de la transferencia dura en el Tribunal Constitucional 61
4. El resurgimiento del debate sobre la inconstitucionalidad de las sanciones administrativas 64
Capítulo Segundo
PRINCIPIO DE CULPABILIDAD Y LA CONSTITUCIÓN DE 1980
I. LA DOGMÁTICA PENAL 70
1. Principio de culpabilidad y exclusión de la responsabilidad objetiva 70
2. Heterogeneidad en las supuestas bases constitucionales del principio de culpabilidad 73
2.1. La prohibición de presumir de derecho la responsabilidad penal 73
2.2. El artículo 1 de la Constitución 78
2.3. Prohibición de retroactividad, la regulación del juicio político y el uso en la Constitución del término “delito” 79
2.4. El artículo 5 inciso 2 de la Constitución y los tratados de derechos humanos 80
2.5. Balance 81
II. LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL Y LAS ACTAS DE LA COMISIÓN DE ESTUDIO DE LA NUEVA CONSTITUCIÓN 83
1. Prohibición de presumir de derecho la responsabilidad penal 83
2. Las actas de la Comisión de Estudio de la Nueva Constitución 87
3. Comentarios con respecto a la doctrina constitucional y las actas de la Comisión Ortúzar 91
III. LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 92
1. Pronunciamientos antes de 2015 93
1.1. Elementos de la responsabilidad penal y prohibición de presumirla de derecho 93
1.2. Los delitos calificados por el resultado exigen siempre un vínculo de culpabilidad: interpretación conforme con la Constitución 96
2. El principio de culpabilidad en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional desde 2015 98
3. Síntesis sobre las decisiones del Tribunal Constitucional 105
IV. OBSERVACIONES SOBRE EL PRETENDIDO FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL DEL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD 106
Capítulo Tercero
LA TRANSFERENCIA ESPECÍFICA DEL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR CHILENO
I. LA OBLIGADA REFERENCIA ESPAÑOLA PARA LA TRANSFERENCIA ESPECÍFICA DEL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD AL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR 110
II. ACLARACIÓN SOBRE LAS ACTAS DE LA COMISIÓN ORTÚZAR Y EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD EN LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS 115
III. EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR SEGÚN LA DOCTRINA CHILENA 118
1. Doctrina penal 118
2. La literatura administrativista 120
3. Observación acerca de la doctrina y una referencia a la culpa infraccional 126
IV. LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR 127
1. Culpabilidad implícita 127
2. Una sanción por acumulación de infracciones es un evento de responsabilidad objetiva prohibido constitucionalmente 129
3. El principio de culpabilidad en el derecho administrativo sancionador depende de la operatividad de la potestad sancionatoria 130
4. No hay inconstitucionalidad si la culpabilidad no se exige en la ley: es materia de interpretación judicial 132
5. La culpabilidad es aplicable al derecho administrativo sancionador (aunque de manera relativizada) 133
6. El principio de culpabilidad como obiter dictum 134
7. Balance sobre la jurisprudencia del Tribunal Constitucional 135
V. PRONUNCIAMIENTOS DE LA CONTRALORÍA Y LAS CORTES QUE PONEN EN CUESTIÓN EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR 136
1. Asunto preliminar 136
2. La Contraloría General de la República 137
3. Corte de Apelaciones 139
4. La Corte Suprema 141
4.1. El dolo y la culpa no son exigibles en la infracción administrativa si no están explícitamente consignados en la ley 141
4.2. La responsabilidad objetiva no está prohibida en el derecho administrativo sancionador 142
5. Síntesis de las decisiones anteriores 144
VI. CONCLUSIONES ACERCA DEL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR 145
Capítulo Cuarto
EL REPROCHE PERSONAL EN LA JURISPRUDENCIA INTERAMERICANA Y EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS
I. LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS 152
II. LA JURISPRUDENCIA EUROPEA SOBRE LA RESPONSABILIDAD SIN REPROCHE PERSONAL EN EL DERECHO PENAL 158
III. CONSECUENCIAS DE LA REVISIÓN DE LAS DECISIONES ANTERIORES 167
Capítulo Quinto
EL MODELO ANGLOSAJÓN SIN REPROCHE PERSONAL: STRICT LIABILITY EN DELITOS REGULATORIOS Y DE BIENESTAR PÚBLICO
I. LA EXIGENCIA DE MENS REA EN LA RESPONSABILIDAD PENAL COMO PARADIGMA EN EL DERECHO ANGLOSAJÓN 170
1. El principio de mens rea 170
2. Tipos de mens rea 172
II. LA MENS REA EN CUESTIÓN: PANORAMA DE LA STRICT LIABILITY 173
1. Aspectos terminológicos 173
1.1. Definición general de strict liability 173
1.2. “Delitos de bienestar público” o “delitos regulatorios” 174
1.3. Dos significados relevantes de strict liability 177
1.4. La strict liability en los distintos elementos del delito 178
2. La explicación dominante y las razones para la strict liability 179
III. DESARROLLO DE LA STRICT LIABILITY EN EL DERECHO INGLÉS 180
1. Orígenes 180
2. La derrotabilidad de la mens rea 184
IV. DESARROLLO DE LA STRICT LIABILITY EN EL DERECHO ESTADOUNIDENSE 188
1. Los comienzos 188
2. La Supreme Court 189
3. Strict liability de los administradores por los actos de la empresa: responsible corporate officer doctrine 192
V. COROLARIO 196
Capítulo Sexto
LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS EN EL DERECHO ANGLOSAJÓN
I. SANCIONES ADMINISTRADAS POR AGENCIAS EN ESTADOS UNIDOS 201
1. Panorama 201
2. La construcción jurisprudencial de una administrativización sancionatoria 205
3. Civil vs. criminal: la exclusión de las salvaguardias penales en las sanciones administrativas 209
4. Exclusión de mens rea en las sanciones administradas por agencias 215
II. SANCIONES ADMINISTRATIVAS EN EL DERECHO INGLÉS 221
1. Aspectos generales 221
2. La nueva institucionalidad sancionatoria administrativa en el Reino Unido 224
2.1. La mejora regulatoria como contexto 224
2.2. Clases de sanciones administrativas en la Regulatory Enforcement and Sanctions Act de 2008 229
3. Salvaguardias y strict liability 233
III. BALANCE 237
Capítulo Séptimo
VALORACIÓN DE LA RACIONALIDAD Y CONVENIENCIA DE LA RESPONSABILIDAD SIN REPROCHE PERSONAL EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR
I. LA JUSTIFICACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD SIN REPROCHE PERSONAL BASADA EN LA DISMINUCIÓN DE COSTOS 241
1. La negligence produce iguales efectos que la strict liability 241
2. Invertir la carga de la prueba es funcionalmente equivalente a la eliminación del reproche personal 244
II. LAS DIFICULTADES DEL ARGUMENTO DISUASIVO PARA FUNDAR UNA RESPONSABILIDAD SIN REPROCHE PERSONAL 245
1. El planteamiento de la disuasión 245
2. El núcleo del argumento: la certeza de la sanción 246
3. Los problemas del argumento disuasivo 251
3.1. Las dudas desde el análisis conductual del derecho 251
3.2. El reproche personal es igualmente una categoría estructural del análisis disuasivo 256
4. Motivaciones de los infractores y teorías del incumplimiento 256
5. En consecuencia, los incumplimientos que no son producto del mero cálculo requieren reproche personal 260
6. Otros aspectos contraproducentes 262
III. DESPEJANDO EL MALENTENDIDO SOBRE LA STRICT LIABILITY 263
1. Strict liability como responsabilidad con culpabilidad 263
2. Strict liability y responsabilidad objetiva como categorías no equivalentes 268
IV. CONCLUSIÓN: ES NECESARIO EL REPROCHE PERSONAL 271
Capítulo Octavo
UN MODELO CON REPROCHE PERSONAL PARA EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR CHILENO
I. LA IMPRUDENCIA (CULPA) EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR 276
1. Posibles roles del reproche personal en un esquema sancionatorio 276
2. Basta con la imprudencia para atribuir responsabilidad administrativa sancionadora en el derecho chileno 277
Regímenes infraccionales y reproche personal 279
3. La culpa o imprudencia como esquema argumentativo de bajo costo 289
3.1. La culpabilidad no es un elemento irremontable 289
3.2. La culpa como comparación entre conductas y estándares objetivos 290
3.2.1.La culpa en el derecho penal chileno 290
3.2.2.La suficiencia de la culpa sin representación en el derecho administrativo sancionador 294
4. El carácter graduable del estándar de cuidado 295
5. El esquema menos exigente posible de reproche personal en el derecho administrativo sancionador 298
II. SOBRE LA CULPABILIDAD CORPORATIVA 302
III. BREVE RECAPITULACIÓN 307
Capítulo Noveno
CONFIRMACIÓN PRÁCTICA DE LA VIGENCIA DEL REPROCHE PERSONAL EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONATORIO CHILENO: LA CULPA INFRACCIONAL
I. DOS INTERPRETACIONES SOBRE LA CULPA INFRACCIONAL 310
1. Como régimen culpabilístico distintivo del derecho administrativo sancionador 310
2. Como modelo sin reproche personal 311
3. El desafío de lo anterior para este trabajo 312
II. LAS SENTENCIAS DE LA CORTE SUPREMA SOBRE LA CULPA INFRACCIONAL 313
1. El incumplimiento de la obligación legal o reglamentaria es una conducta culposa en el derecho administrativo sancionador 313
2. En el derecho administrativo sancionador no se requiere acreditar culpa ni dolo, aunque la infracción a la norma equivale a “verdadera culpa” 317
3. El derecho administrativo sancionador requiere una “culpa infraccional” 319
4. La culpa infraccional admite prueba de la diligencia 321
5. El caso fortuito o fuerza mayor es excepcional si se debe prestar un servicio público en forma continua: carácter graduable de la culpa 324
III. COMPATIBILIDAD ENTRE LA CULPA INFRACCIONAL Y EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD: LA EXPLICACIÓN DE LA CONTRALORÍA 325
IV. LA PROPUESTA CONFIRMADA Y UNA MENCIÓN AL RENDIMIENTO DE UN SISTEMA POR REPROCHE PERSONAL 327
CONCLUSIONES 331
1. Síntesis general 331
2. Detalle de las conclusiones 332
BIBLIOGRAFÍA CITADA 339
JURISPRUDENCIA CITADA 371
Corte Suprema de Chile 378
Corte de Apelaciones de Santiago 381
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia 381
Contraloría General de la República 381
Tribunal Constitucional de España 382
Estados Unidos 382
Reino Unido 383
Canadá 384
Corte Interamericana de Derechos Humanos 384
Tribunal Europeo de Derechos Humanos 385
Tribunal de Justicia de la Unión Europea 385
NORMAS CITADAS 386
Chile 386
Alemania 389
Estados Unidos 389
España 389
Reino Unido 389
Derecho Internacional 389
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