Descripción
La obra aborda el régimen jurídico de responsabilidad de los gerentes en el derecho societario chileno, con especial énfasis en su rol como administradores. Se analizan los deberes fiduciarios que recaen sobre ellos, particularmente el deber de diligencia, el deber de lealtad y el deber de información, así como las consecuencias jurídicas derivadas de su incumplimiento. El trabajo revisa doctrina y jurisprudencia nacional, con el objetivo de evaluar si el marco normativo vigente es suficiente para asegurar una actuación responsable y transparente de los gerentes. Finalmente, se proponen ajustes normativos y prácticos que fortalezcan la protección de los intereses societarios.
Los Autores
Leonardo Gerbaund Kerner: Abogado, Licenciado en ciencias jurídicas y sociales, Magíster con mención en derecho privado Universidad de Chile
Javiera Beatriz Durand González: Abogada, Licenciada en ciencias jurídicas y sociales por la Universidad de Chile, Magíster en Derecho por la Pontificia Universidad Católoca de Valparaíso.
INTRODUCCIÓN …………………………………………………………………… 17
NOTA DE LOS AUTORES ……………………………………………………….. 21
ABREVIACIONES ………………………………………………………………….. 23
CAPÍTULO PRIMERO
LA RESPONSABILIDAD DEL GERENTE GENERAL
BAJO LEGISLACIÓN CHILENA ………………………………………………. 25
1. LA FIGURA DEL GERENTE GENERAL DE UNA SOCIEDAD
ANÓNIMA EN CHILE
1.1 EVOLUCIÓNHISTÓRICA DEL GERENTE GENERAL,DESDE
EL CÓDIGO DE COMERCIO DE 1853HASTA LA LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS DE 1981 …………………………………………………. 25
1.1.1 LA EMPRESA Y EL EMPRESARIO ……………………………………. 26
1.1.2 GERENTE COMO AGENTE DEPENDIENTE DEL EMPRESARIO: EL FACTOR DE COMERCIO …………………………………….. 30
1.1.3 LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
HASTA ANTES DE 1981: …………………………………………………….. 39
1.2 LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS DE 1981………………………. 50
1.2.1 EL CAMBIO DE PARADIGMA DE LA REGULACIÓN DE LA
SOCIEDAD ANÓNIMA ………………………………………………………. 50
1.2.1 LA ADMINISTRACIÓN ENTREGADA A UN ÓRGANO: ……. 53
1.2.2 LA NUEVA POSICIÓN ASIGNADA AL GERENTE GENERAL 57
1.3 FUENTE Y EXTENSIÓNDE LAS ATRIBUCIONES DEL
GERENTE GENERAL DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA BAJO LA
ACTUAL LEYN°18.046 ………………………………………………………….. 60
1.3.1 LA FUENTE DEL VÍNCULO DEL GERENTE CON LA SOCIEDAD ANÓNIMA ………………………………………………………………… 61
1.3.2 LA EXTENSIÓN DE LAS FACULTADES DEL GERENTE
GENERAL DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA: ……………………….. 70
2. SOBRE LANOCIÓNDE BUEN GOBIERNO CORPORATIVO Y
EL ROL DEL GERENTE GENERAL ENSU SATISFACCIÓN:
HACIA LA VERIFICACIÓNDEL INTERÉS SOCIAL
2.1 BUENGOBIERNO CORPORATIVO …………………………………… 75
2.2 INTERÉS SOCIAL Y SU RELEVANCIA COMO LIMITACIÓN
DE LA CONDUCTA DEL GERENTE GENERAL …………………………. 79
3. CONSAGRACIÓNNORMATIVA DE DEBERES ASUMIDOS
POR EL GERENTE GENERAL DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA
ENCHILE: SOBRE LA DILIGENCIA, LEALTAD
E INFORMACIÓNDEBIDAS
3.1 GENERALIDADES DE LOS DEBERES DE CONDUCTA ESTABLECIDOS ENLA LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS ……………. 91
3.2 SOBRE EL DEBER DE LEALTAD ENLA LEGISLACIÓN
NACIONAL …………………………………………………………………………. 94
3.3 SOBRE EL DEBER DE DILIGENCIA Y CUIDADO DEBIDO EN
LA LEGISLACIÓN NACIONAL ……………………………………………. 98
3.4 EL DERECHO-DEBER DE INFORMACIÓN
EN LA LEGISLACIÓN NACIONAL …………………………………………. 110
3.5 PRECISIONES ENTORNO A LA APLICACIÓN
DE LOS DEBERES DE LA LEYN°18.046 AL GERENTE GENERAL 113
CAPITULO SEGUNDO
POSIBLES RÉGIMENES DE RESPONSABILIDAD DEL GERENTE GENERAL DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA POR INFRACCIÓNA LA LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS ………………………. 115
1. SOBRE EL RÉGIMENDE RESPONSABILIDAD DEL GERENTE DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA EN MATERIA ADMINISTRATIVA-INFRACCIONAL
1.1 FUNDAMENTO DE LA INTERVENCIÓNESTATAL FRENTE
AL INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE UN GERENTE
GENERAL ……………………………………………………………………………. 118
1.2 EL DISEÑO INSTITUCIONAL DEL RÉGIMENDE RESPONSABILIDAD INFRACCIONAL DEL GERENTE GENERAL DE
UNA SOCIEDAD ANÓNIMA ………………………………………………… 126
1.2.1 RESPONSABILIDAD INFRACCIONAL BAJO LA VIGENCIA
DE LA SVS COMO ORGANISMO FISCALIZADOR ……………… 128
1.2.2 RÉGIMEN INFRACCIONAL BAJO LA COMPETENCIA DE
LA CMF ……………………………………………………………………………. 135
1.3 PARALELO CRÍTICO DE LA INSTITUCIONALIDAD SANCIONATORIA BAJO LA SVS Y BAJO LA CMF:DURACIÓNDEL
PROCEDIMIENTO Y GRADO DE DEFERENCIA ……………………. 143
1.4 EXCURSO: RÉGIMENINFRACCIONAL BAJO EL DECRETO
LEYN°211DE 1973:DEBERES ESPECIALES DEL GERENTE
FRENTE AL ORDENAMIENTO DE PROTECCIÓNA LA COMPETENCIA ……………………………………………………………………………….. 148
1.4.1 GENERALIDADES DEL RÉGIMEN: ………………………………. 148
1.4.2 EL ILÍCITO DEL ARTÍCULO 3° LETRA D) DEL DL 211: EL
INTERLOCKING. ……………………………………………………………… 153
2. SOBRE EL RÉGIMENDE RESPONSABILIDAD CIVIL DEL
GERENTE DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA
2.1DISCUSIÓNDOCTRINAL ENTORNO A LANATURALEZA
Y FUENTE DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL GERENTE
GENERAL DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA ………………………….. 161
2.1.1 RESPONSABILIDAD CIVIL DEL GERENTE GENERAL
FRENTE A LA SOCIEDAD ANÓNIMA: ……………………………….. 161
2.1.2 RESPONSABILIDAD CIVIL DEL GERENTE GENERAL
FRENTE A ACCIONISTAS Y TERCEROS …………………………….. 165
2.2DETERMINACIÓNY PRUEBA DEL FACTOR SUBJETIVO
DE LA RESPONSABILIDAD DEL GERENTE ………………………….. 168
2.3 EL DESAFÍO DE LA CAUSALIDAD ENLA OBTENCIÓNDE
UNA INDEMNIZACIÓN ……………………………………………………… 175
3. RESPONSABILIDAD DEL GERENTE DE UNA SOCIEDAD
ANÓNIMA ENSEDE PENAL: EL DELITO DE ADMINISTRACIÓN DESLEAL EN CHILE.
3.1ANTECEDENTESDE LATIPIFICACIÓNENEL CÓDIGOPENAL 179
3.2 GENERALIDADES DEL DELITO DE ADMINISTRACIÓN
DESLEAL …………………………………………………………………………….. 181
3.3 SOBRE LA TÉCNICA LEGISLATIVA EMPLEADA PARA EL
DELITO DE ADMINISTRACIÓN DESLEAL ……………………………. 184
3.4ELCONTENIDODELDELITODEADMINISTRACIÓNDESLEAL 188
3.5 EL ELEMENTO VOLITIVO O DE IMPUTACIÓNSUBJETIVA
DEL DELITO DE ADMINISTRACIÓN DESLEAL …………………….. 194
3.6 PENALIDAD ASOCIADA AL DELITO DE ADMINISTRACIÓN DESLEAL ……………………………………………………………………. 195
CAPÍTULO TERCERO
ANÁLISIS CRÍTICO DEL ESTATUTO DE RESPONSABILIDAD
DEL GERENTE GENERAL EN LA JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA Y JUDICIAL …………………………………………………….. 197
1. LOS DEBERES DEL GERENTE GENERAL PREVISTOS ENLA
LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS BAJO LA JURISPRUDENCIA NACIONAL.
1.1JURISPRUDENCIA ENSEDE ADMINISTRATIVA
(ANEXOSN°1 YN°2) ……………………………………………………………. 199
1.1.1 RELEVANCIA DEL ROL GERENTE GENERAL PARA LA
AUTORIDAD ADMINISTRATIVA ……………………………………… 199
1.1.2 OBLIGACIONES DEL GERENTE GENERAL VINCULADAS
AL DEBER DE LEALTAD COMO OBLIGACIONES “ABSOLUTAS” ………………………………………………………………………………. 204
1.1.3 SOBRE EL ESTÁNDAR DE CONDUCTA EXIGIBLE Y ESPERABLE AL GERENTE EN EL CUMPLIMIENTO DE SUS DEBERES LEGALES BAJO UNA PERSPECTIVA ADMINISTRATIVA 205
1.1.4 GERENTE GENERAL COMO DESTINATARIO PRINCIPAL
DEL DEBER DE ASEGURARSE QUE LA SOCIEDAD ANÓNIMA CUMPLA LA NORMATIVA PERTINENTE DE INTERÉS
PÚBLICO ………………………………………………………………………… 210
1.2 JURISPRUDENCIA ENSEDE DE RESPONSABILIDAD
CIVIL …………………………………………………………………………………… 213
1.2.1 SOBRE LA NATURALEZA CONTRACTUAL O EXTRACONTRACTUAL DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL GERENTE 214
1.2.2 SUPERPOSICIÓN (NORMATIVA Y JUDICIAL) DE DISTINTOS ESTATUTOS JURÍDICOS APLICABLES AL GERENTE ……. 219
1.2.3 DEBERES FIDUCIARIOS DEL GERENTE GENERAL Y RESULTADOS ECONÓMICOS DE LA SOCIEDAD COMO PRESUPUESTO DEL DAÑO ………………………………………………………… 231
1.3 JURISPRUDENCIA ENSEDE LABORAL ………………………….. 233
1.3.1 EXISTENCIA DE VÍNCULO LABORAL RESPECTO DEL
GERENTE Y LA SOCIEDAD ………………………………………………. 234
1.3.2 LA RELEVANCIA DE LAS NORMAS IMPERATIVAS DE LA
LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS COMO INTEGRANTES DEL
CONTENIDO OBLIGACIONAL DEL CONTRATO DE TRABAJO 237
1.3.3 LA FIGURA DEL DESAHUCIO COMO MECANISMO DE
TERMINACIÓN DEL CONTRATO DEL GERENTE ……………….. 239
1.4 JURISPRUDENCIA ENSEDE PENAL …………………………….. 242
1.4.1 CONTENIDO DEL DELITO DE ADMINISTRACIÓN DESLEAL EN NUESTRO ORDENAMIENTO …………….. 246
2.DESAFÍOS Y TEMAS PENDIENTES DEL ESTATUTO DE RESPONSABILIDAD DEL GERENTE GENERAL
2.1¿NECESIDAD DE REGULACIÓNORGÁNICA DEL ESTATUTO DEL GERENTE GENERAL? ……………………………………………… 250
2.1.1 UTILIDAD DE REGULAR EN ESPECÍFICO AL GERENTE
GENERAL EN LA LSA: ……………………………………………………… 252
2.1.2 ALGUNAS PROPUESTAS CONCRETAS: ………………………. 255
2.1.2 EL SISTEMA NORTEAMERICANO DE LA MODEL BUSINESS CORPORATION ACT (2024) COMO INSPIRACIÓN AL
CASO CHILENO: ……………………………………………………………… 259
2,2 ESTADO DEL SISTEMA DE DESINCENTIVOS Y ANÁLISIS
SOBRE SU (IN)SUFICIENCIA ……………………………………………… 268
2.2.1 CASO CIVIL Y JURISDICCIÓN ARBITRAL …………………….. 268
2.2.2 SISTEMA DE SANCIONES EN SEDE PENAL ………………… 273
CONCLUSIONES …………………………………………………………………. 275
BIBLIOGRAFÍA …………………………………………………………………… 279
LEGISLACIÓN CITADA ………………………………………………………… 285
JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA ………………………………. 286
JURISPRUDENCIA JUDICIAL POR RECLAMACIÓN CONTRA
SANCIÓN ADMINISTRATIVA ……………………………………………… 287
JURISPRUDENCIA CIVIL ……………………………………………………. 290
JURISPRUDENCIA LABORAL ……………………………………………… 297
JURISPRUDENCIA CRIMINAL ……………………………………………. 301
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