Descripción
Como lo constatará el lector, dentro del universo del derecho procesal, se refiere al tema específico de las pruebas, es decir, a la necesidad que existe en todo proceso de establecer la verdad sobre los motivos y hechos que lo originan cuando los mismos son disputados por las partes, y conforme a lo cual el juez debe resolver la controversia.
Contenido
Prólogo. Con algunos comentarios sobre los “hechos notorios”
que no requieren de prueba …………………………………………..21
1. ALGO SOBRE EL “HECHO NOTORIO” EN LA DOCTRINA …………………………27
2. LA DOCTRINA SENTADA POR LA SALA CONSTITUCIONAL DEL
TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA DE VENEZUELA EN EL AÑO
2000 SOBRE EL “HECHO COMUNICACIONAL” ………………………………………30
3. SOBRE EL HECHO NOTORIO EN EL RÉGIMEN PROCESAL
DE LAS PRUEBAS………………………………………. ………………………………………31
4. HECHO PUBLICITADO O HECHO COMUNICACIONAL ……………………………34
5. LOS HECHOS COMUNICACIONALES Y LOS HECHOS FALSOS …………………36
6. EL JUEZ Y EL HECHO COMUNICACIONAL …………………………………………..37
7. LA ACREDITACIÓN DE LOS HECHOS COMUNICACIONALES …………………..38
8. LA NOTICIA COMO FUENTE EXCLUSIVA DEL HECHO COMUNICACIONAL .39
9. LAS CARACTERÍSTICAS DEL HECHO COMUNICACIONAL ……………………..42
Introducción………………………………………….. …………………………………..47
Capítulo I
¿Qué es probar?
1. NOCIÓN DE DERECHO PROBATORIO, PROBAR Y PRUEBA ……………………..55
1.1. Derecho probatorio……………… …………………………………………..55
1.1.1. Diferencia entre hecho y enunciado fáctico ………56
1.2. Prueba……………………………………. …………………………………………..57
1.2.1. La polisemia de la prueba y sus tres acepciones ……58
1.2.2. Prueba y verdad…….. ……………………………………………..60
1.3. El vocablo prueba y su constitucionalización ………………62
2. ALGUNOS APUNTES SOBRE LOS PRINCIPIOS QUE
ORIENTAN EL DERECHO PROBATORIO ………………………………………………63
10 Ana Giacomette Ferrer
2.1. Consideraciones preliminares ………………………………………….64
2.1.1. Tendencias en materia procesal desde la
Constitución Política de 1991 …………………………….65
2.2. Principios que dan coherencia al debido proceso …………..67
2.2.1. Principio de contradicción ………………………………….68
2.2.2. Principio de publicidad ………………………………………..72
2.2.3. Principio de licitud ……………………………………………..75
2.2.4. Principio de preclusión o eventualidad ………………76
2.3. Diferencias entre principios y reglas técnicas ……………….78
2.3.1. Principio de la inmediación de la prueba …………….81
2.3.1.1. Inmediación del juicio diferente a la
inmediación de la prueba ………………………….83
2.3.1.2. La inmediación de la prueba
¿regla o principio? …………………………………..84
Autoevaluación…………………………………………………………………………………….89
Capítulo II
¿Qué se prueba?
1. GENERALIDADES……………………………………… ………………………………………91
2. ¿QUÉ SE PRUEBA? OBJETO A PROBAR Y TEMA A PROBAR
O NECESIDAD DE PRUEBA…………………….. ………………………………………….92
2.1. Diferentes nociones sobre objeto de prueba
y tema a probar……………………. ………………………………………….95
2.1.1. Conceptos emitidos por tratadistas extranjeros …95
2.1.2. Conceptos emitidos por tratadistas nacionales…..97
2.2. Importancia práctica de distinguir los dos conceptos …..97
3. EXCEPCIONES AL TEMA A PROBAR……….. ……………………………………..100
3.1. Punto de vista de las pruebas ……………………………………….101
3.2. Punto de vista de los hechos ………………………………………..101
11 Contenido
3.2.1. Hechos presumidos …………………………………………….101
3.2.2. Derecho Nacional.. ……………………………………………103
3.2.2.1. La Costumbre ………………………………………..103
3.2.2.2. Leyes de alcance no nacional ………………….105
3.2.2.3. Pruebas de la ley extranjera ……………………106
3.2.3. Hechos indefinidos ……………………………………………106
3.2.4. Hechos notorios….. ……………………………………………111
3.2.4.1. El hecho notorio clásico o tradicional ……..112
3.2.4.2. Diferencias de conceptos según
la doctrina …………………………………………….116
3.2.4.3. Características del hecho notorio
comunicacional ……………………………………..119
3.2.5. Hechos admitidos o confesados por las partes …121
3.2.6. Eximentes de prueba en materia penal ……………….121
Autoevaluación……………………………………… ………………………………………….124
Capítulo III
¿Para qué se aprueba?
1. GENERALIDADES…………………………………………… …………………………………125
2. IMPORTANCIA DE LA PRUEBA………………………….. ………………………………125
2.1. Importancia de la prueba desde la perspectiva procesal …….126
2.2. Importancia de la Prueba desde la perspectiva
constitucional……………………… …………………………………………127
2.2.1. La importancia de la prueba y el debido proceso …128
3. FINALIDAD DE LA PRUEBA………………………… …………………………………….129
3.1. Elementos esenciales de la finalidad de la prueba
desde el punto de vista jurisprudencial ……………………….130
3.1.1. Visión de la Corte Constitucional ……………………130
12 Ana Giacomette Ferrer
3.1.2. Visión de la Corte suprema de Justicia ……………..130
3.2. Análisis de los elementos propiamente tales ………………..131
4. PRUEBA Y VERDAD…………………………………… ……………………………………..134
5. FIN DE LA PRUEBA, FIN DEL PROCESO Y RESULTADO DE LA PRUEBA …..139
6. ¿QUÉ OCURRE EN EL SISTEMA PENAL ACUSATORIO? ………………………..140
7. LA PRUEBA EN LA ACCIÓN DE TUTELA …………………………………………..143
8. LA PRUEBA EN EL ESTATUTO DISCIPLINARIO ………………………………….145
Autoevaluación………………………………………… ………………………………………146
Capítulo IV
¿Cómo se prueba dentro del proceso?
1. GENERALIDADES……………………………………… …………………………………….147
2. FASES DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA …………………………………………..147
2.1. Etapa de solicitud……………….. …………………………………………148
2.1.1. ¿Cómo se pide la prueba? …………………………………….148
2.1.2. ¿Ante quién se solicita la prueba? …………………………149
2.1.3. ¿Cuándo se solicita la prueba? ……………………………..149
2.1.4. ¿Quién solicita la prueba? ………………………………..152
2.2. Etapa del decreto………………. ………………………………………….152
2.3. Etapa de la práctica…………. …………………………………………..153
2.4. Etapa de valoración de la Prueba ………………………………..153
3. REQUISITOS PARA LA ADMISIÓN DE LA PRUEBA ……………………………..156
3.1. Pertinencia…………………………. ……………………………………………156
3.2. Conducencia …………………………. …………………………………………156
3.3. Extemporáneas …………………………. ……………………………………..157
3.4. Manifiestamente superfluas ………………………………………….157
3.5. Licitud ……………………………………… ……………………………………….157
13 Contenido
3.5.1. Problemas jurídicos planteados ………………………..158
3.5.2. Prueba ilícita y regla constitucional de
exclusión …………………………. …………………………………..159
3.5.2.1. Pruebas ilícitas e Ilegales ……………………….160
3.5.2.2. Consideraciones para aplicar la regla
de exclusión …………………………………………..161
3.5.2.3. Marco comparativo de la regla
constitucional de Exclusión …………………….163
3.5.2.4. Marco comparativo de la prueba ilícita …..164
3.5.2.4.1. Interceptación de comunicaciones .165
3.5.2.4.2. Marco normativo de la
interceptación de
comunicaciones ……………………….167
3.5.2.4.3. Los correos electrónicos
como medio de comunicación
privada y el derecho a la intimidad ..168
3.5.2.5. La prueba reflejo y las condiciones
de su exclusión ………………………………………170
3.5.2.5.1. Teorías sobre la admisibilidad
de la prueba reflejo y su regla
de exclusión ……………………………171
3.5.2.5.2. Criterios de valoración de la
prueba reflejo ………………………….172
3.5.2.5.3. Posiciones de la Corte
Constitucional y de la Sala Penal
de la Corte Suprema de Justicia ….172
3.5.2.5.4. Ejecución de la regla de
exclusión en Estados Unidos ………173
4. RECHAZO DE PRUEBA …………………………. ………………………………………….176
4.1. Definición…………………………… ……………………………………………176
4.2. Límite del juez frente al rechazo de la prueba ……………177
4.3. Posibilidades que tiene el actor frente al rechazo
de una Prueba solicitada …………………………. …………………….177
14 Ana Giacomette Ferrer
4.3.1. Recurso de apelación…………………………………………177
4.3.2. Acción de tutela contra providencias Judiciales ..180
4.3.2.1. Causales genéricas de procedibilidad
de la tutela contra providencias judiciales ….180
4.3.2.2. Causales especiales de procedibilidad
de tutela contra providencias judiciales …..182
5. SÍNTESIS …………………………………………………….. …………………………………186
Capítulo V
Pruebas trasladadas vs. Pruebas extraprocesales
1. CONSIDERACIONES PRELIMINARES …………………………. ……………………….191
2. PRUEBAS TRASLADADAS …………………………………………………….. …………….192
2.1. Normas aplicables …………………………. ………………………………..192
2.2. Definición …………………………………………………….. …………………….192
2.3. Requisitos para el traslado de la prueba ……………………..193
2.4. Principios directamente relacionados …………………………194
2.4.1. Principio de economía procesal ………………………..194
2.4.2. Principio de contradicción ……………………………….194
2.4.3. Principio de publicidad ……………………………………..195
2.5. Situaciones que se pueden presentar con
relación a la prueba trasladada ………………………………….195
2.5.1. Pruebas practicadas en procesos entre
las mismas partes: AB vs. AB ……………………………….196
2.5.2. Pruebas practicadas en procesos entre partes
total o parcialmente distintas: AB vs. BC;
AB vs. CD …………………………. …………………………………..196
2.6. La oportunidad procesal …………………………. ……………………..198
2.6.1. En el proceso penal……………………………………………199
2.6.1.1. Sistema Penal Inquisitivo (SPI) ……………….199
15 Contenido
2.6.1.2. Sistema Penal Acusatorio (SPA) ……………..199
2.7. Pruebas practicadas en un proceso nulo ……………………..200
2.8. Pruebas practicadas en un proceso
con terminación anormal …………………………………………….201
2.9. ¿Cómo se valoran las pruebas trasladadas? ………………..201
2.10. Distinción entre traslado de la prueba y traslado
de la sentencia …………………………. ……………………………………..201
3. PRUEBAS ANTICIPADAS O EXTRAPROCESALES ……………………………….202
3.1. Prueba eventual o causal …………………………………………….203
3.2. ¿Qué ocurre con las pruebas prejudiciales? …………………203
3.3. Las preconstituidas, anticipadas o extraprocesales …….204
3.3.1. Medios de prueba susceptibles de anticiparse …..209
3.3.2. “Hoja de ruta” …………………………. ………………………….210
3.3.2.1. ¿En qué clase de procesos es viable la
prueba extraprocesal? ……………………………210
3.3.2.2. ¿Quién solicita la prueba extraprocesal? …211
3.3.2.3. ¿Ante quién se solicita la prueba
extraprocesal? ……………………………………….211
3.3.2.4. ¿Cuándo se solicita la prueba extraprocesal? ..211
3.3.2.5. ¿Es viable interponer recurso de
apelación contra el auto que niega
la práctica de una prueba extraprocesal? …..212
3.3.2.5.1. Tesis en contra del recurso
de apelación ……………………………212
3.3.2.5.2. Tesis a favor del recurso
de apelación ……………………………213
3.3.2.6. ¿Cuáles medios de prueba se pueden
practicar extraprocesalmente? ………………..213
3.4. Incidencias prácticas de las pruebas extraprocesales
en el proceso oral …………………………. ………………………………..214
Autoevaluación …………………………………………………….. ……………………………218
16 Ana Giacomette Ferrer
Capítulo VI
¿Quién prueba dentro de un proceso?
1. GENERALIDADES …………………………………………………….. ………………………..219
2. CONCEPTO DE CARGA PROCESAL Y CARGA DE LA PRUEBA ……………….219
2.1. Evolución conceptual del onus probandi ……………………221
2.2. Carga de la prueba como regla de valoración ……………223
3. CARGA DINÁMICA DE LA PRUEBA …………………………. …………………………224
3.1. Carga dinámica de la Prueba en materia Penal ……………228
3.2. Otros campos de aplicación de la carga dinámica ……….229
3.3. Tendencia de la carga dinámica por indefensión
o debilidad manifiesta ………………………………………………………230
3.4. Aplicación de la carga de la prueba
en responsabilidad médica …………………………………………….231
3.5. Evolución jurisprudencial……………………………………………239
3.5.1. Jurisdicción contencioso administrativa…………239
3.5.2. Jurisdicción civil… ……………………………………………247
4. INICIATIVA PROBATORIA POR PARTE DEL JUEZ ……………………………….249
4.1. Respecto de la carga de la prueba ……………………………….249
4.2. Respecto de los presuntos problemas al decretarse
pruebas de oficio…………………………. ……………………………………251
Autoevaluación ……………………………………………………. …………………………….256
Capítulo VII
¿Cómo se valoran las pruebas?
1. GENERALIDADES …………………………………………………….. ……………………….259
2. BREVE RESEÑA HISTÓRICA …………………………. ………………………………….259
2.1. La valoración de la prueba en el derecho romano ……..259
17 Contenido
2.1.1. Íntima convicción …………………………. ……………………..260
2.1.2. Tarifa legal …………………………. ……………………………….261
2.1.3. La sana crítica …………………………. …………………………..263
3. ¿QUÉ SIGNIFICA VALORAR UNA PRUEBA? ……………………………………….265
3.1. Concepto de valor probatorio ……………………………………..265
3.2. ¿En Colombia a través de qué sistemas ha sido
regulada la valoración de las pruebas? ………………………265
3.2.1. ¿Cuáles son las ventajas y desventajas del
sistema de tarifa legal? ……………………………………..268
3.2.2. ¿Cuáles son las ventajas y desventajas de la
sana crítica? …………………………. ……………………………..270
3.2.3. ¿Cuáles son las ventajas y desventajas del
sistema de la íntima convicción? ……………………….270
3.3. ¿Cómo se valora la prueba en materia penal? ………………271
3.3.1. ¿Cuáles son los criterios para apreciar los
medios de prueba? …………………………. ……………………..271
4. LA MOTIVACIÓN COMO ELEMENTO ESENCIAL DE LA VALORACIÓN
DE LA PRUEBA …………………………………………………….. …………………………..272
4.1. ¿Es la libre apreciación una herramienta que
faculta al juez para no motivar sus decisiones?…………..273
4.2. ¿Qué ocurre con la motivación probatoria? ……………….274
5. ¿CÓMO VALORA LA PRUEBA, EL JUEZ CONSTITUCIONAL? …………………276
5.1. La valoración de la prueba en los procesos
constitucionales de control abstracto ………………………277
5.1.1. ¿Íntima convicción o sana crítica? ……………………277
5.1.2. El papel de los “elementos empíricos”
en la valoración de la prueba por el
juez constitucional …………………………………………..279
5.1.3. ¿Cómo definir los elementos empíricos? …………..280
5.2. La valoración de la prueba en los
procesos de control concreto ……………………………………..281
18 Ana Giacomette Ferrer
5.2.1. ¿Cómo se valora la prueba? ……………………………….282
5.2.2. Pruebas en segunda instancia ……………………………282
5.2.3. Pruebas en revisión de tutelas ………………………….282
6. DECISIÓN DEL JUEZ CONSTITUCIONAL EN MATERIA PROBATORIA …….283
Autoevaluación …………………………………………………….. …………………………..287
Capítulo VIII
La prueba en el sistema internacional
1. GENERALIDADES …………………………………………………….. ………………………..289
2. BREVES CONSIDERACIONES RELACIONADAS CON EL SISTEMA
INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. SINOPSIS…………………….291
2.1. Supuestos indispensables para tener en cuenta ……………291
2.2. Órganos internacionales para la protección
de los derechos humanos …………………………. …………………….292
2.3. Procedimiento internacional para la
protección de los derechos humanos …………………………..293
2.4. Procedimiento ante la Comisión IDH
(Mapa conceptual) …………………………. ……………………………….296
2.5. Procedimiento ante la Corte IDH (Mapa conceptual) ..297
3. CASO “MASACRE DE MAPIRIPÁN VS. COLOMBIA” …………………………….297
3.1. Consideraciones preliminares ……………………………………….297
3.2. EL CASO …………………………………………………….. …………………………..298
3.2.1. Los hechos …………………………. ………………………………….298
3.2.2. El procedimiento o instancias …………………………..299
3.2.2.1. Ante la comisión IDH …………………………….299
3.2.2.2. Ante la Corte IDH ………………………………….300
3.2.2.2.1. Escrito de solicitudes y
argumentos ……………………………..300
19 Contenido
3.2.2.2.2. Pronunciamiento del Estado
colombiano …………………………….300
3.2.2.2.3. Pronunciamiento de la Corte
sobre las excepciones preliminares ..301
3.2.2.2.4. Decreto de pruebas …………………..301
3.2.2.2.5. Alegatos de conclusión ……………..303
3.2.2.3. Problemas de Derecho …………………………..304
3.2.2.3.1. Responsabilidad del Estado por
el hecho de los particulares y
los servidores públicos ………………304
3.2.2.3.2. Alcance del reconocimiento de
responsabilidad internacional ……..304
3.2.2.3.3. Valoración de las pruebas
carentes de formalidades y/o
presentadas de forma
extemporánea ………………………….304
3.2.2.4. Sentido de la decisión …………………………….304
3.2.2.4.1. Responsabilidad del Estado
por el hecho de los particulares
y los servidores públicos ……………304
3.2.2.4.2. Alcance del reconocimiento de
responsabilidad internacional …….305
3.2.2.4.3. Valoración de las pruebas
carentes de formalidades y/o
presentadas de forma
extemporánea …………………………….306
3.2.2.5. Pronunciamiento en torno a revisión
de la sentencia ……………………………………….306
4. CUADRO COMPARATIVO DE LA ACTIVIDAD
PROBATORIA ENTRE DERECHO INTERNO Y SIDH ……………………………..309
Autoevaluación…………………………………………………….. …………………………….312
20 Ana Giacomette Ferrer
Bibliografía …………………………………………………….. …………………………………313
Corte Constitucional …………………………. ……………………………………316
Corte Suprema de Justicia …………………………. ……………………………..321
Consejo de Estado …………………………. ………………………………………….323
Corte interamericana de derechos humanos …………………………323
Anexos …………………………………………………….. ………………………………………..325
Método a emplear …………………………. …………………………………………..326
Dinámica …………………………………………………….. ………………………………..326
El procedimiento o instancias …………………………. ……………………….328
Las tesis en presencia …………………………. ……………………………………..328
El problema de derecho …………………………. …………………………………329
El sentido de la decisión …………………………. ………………………………..329
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