La presente obra tiene por objeto analizar el control de las cláusulas abusivas en los contratos con consumidores, a la luz de la normativa de la Ley 19.496. El estudio se plantea desde la perspectiva de que la regulación de la contratación bajo condiciones generales, más que una norma de consumidores, es una problemática propia del derecho civil. Se parte por los primeros antecedentes en el derecho europeo, esto es la elaboración doctrinaria y jurisprudencial que se llevó a cabo a partir del Código Civil alemán (Bürgerliches Gesetzbuch, conocido también como BGB). A continuación, se realiza un análisis del desarrollo de las legislaciones de Europa continental. Finalmente, se explica a la luz de los antedichos desarrollos europeos, la norma chilena.

El trabajo espera ser un aporte a la aplicación de la legislación vigente, tanto por jueces como por abogados, y ser un anticipo de reformas que a nuestro juicio, tarde o temprano, se llevarán a cabo en nuestro medio.

CAPÍTULO I
PRECISIONES DOGMÁTICAS PRELIMINARES

1. Plan de exposición
   2. Contexto del desarrollo de la contratación clásica
   3. Principios subyacentes a la codificación
   4. Autonomía de la voluntad y autonomía privada
   5. Libertad contractual y sus consecuencias
   6. Límites tradicionales de la autonomía privada
   7. Límites tradicionales de la autonomía privada. Ley
   8. Límites tradicionales de la autonomía privada. Orden público
   9. Concepto sociológico de orden público
   10. Límites tradicionales de la autonomía privada. Buenas costumbres
   11. Igualdad de partes y libre discusión de los contratos
   12. Libre discusión de los contratos y relaciones de tráfico
   13. Teoría económica. ¿Libre discusión?
   14. Mercados con competencia perfecta, monopolio y posición dominante
   15. Oligopolios
   16. Teoría del bazar o del zoco
   17. Conclusión. Tres tipos de contratación
   18. Reacciones al abuso de la autonomía privada en el siglo XX
   19. Voluntad real y voluntad declarada
   20. Continuación. Derecho positivo

CAPÍTULO II
CONTRATOS DE ADHESIÓN Y CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN

21. Precisiones terminológicas
    22. Economía industrial y producción en masa
    23. Funciones de las condiciones generales de contratación
    24. Problemas del uso de las condiciones generales de contratación
    25. Actitud del adherente. No lectura de los contratos
    26. ¿Mercado de condiciones generales de contratación? Mercado de limones y defensa de la competencia
    27. Justificación del tratamiento separado de las condiciones generales de contratación y los contratos de adhesión
    28. Concepto de contrato de adhesión
    29. Teorías anticontractualistas
    30. Posición de Dereux
    31. Teoría contractualista
    32. Condiciones generales de contratación. Características
    33. Teorías normativistas
    34. Posición de Garrigues
    35. Tesis contractualista

CAPÍTULO III
MECANISMOS DE CONTROL DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES

36. Tipos de control
    37. Controles preventivos voluntarios
    38. Controles preventivos administrativos
    39. Control represivo

CAPÍTULO IV
CONTROL JUDICIAL REPRESIVO DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES. ÁMBITO DE APLICACIÓN

• Generalidades. Concepto de consumidor
  41. Consumidor como destinatario final
  42. Consumidor como persona jurídica
  43. Adquisición onerosa del consumidor
  44. Concepto de proveedor
  45. El precio o tarifa
  46. Ámbito objetivo. Regulación original de la Ley No 19.496
  47. Regulación actual
  48. La regulación especial como excepción a la aplicación de la Ley No 19.496
  49. La regulación especial como norma administrativa
  50. Aplicación de la Ley No 19.496 a las PYMES. Reflexiones de lege ferenda

Objeto Específico de la Regulación: Concepto de Cláusula

51. Cláusula en sentido formal
    52. Cláusula en sentido material

CAPÍTULO V
CONTROL JUDICIAL REPRESIVO DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN. BUENA FE Y CONTROL DE INCLUSIÓN

53. Plan de exposición
    54. Noción de buena fe
    55. Límites de la buena fe como cláusula general. El peligro de absorción
    56. Noción de buena fe subjetiva
    57. Aplicaciones de la buena de subjetiva
    58. Noción de buena fe objetiva
    59. Visión unitaria de la buena fe
    60. Aplicación de la buena fe objetiva a la predisposición
    61. Buena fe precontractual. Tratos preliminares
54. Buena fe precontractual. Aspectos históricos
    63. Clase de buena fe aplicable a los tratos preliminares
    64. Efecto de la infracción de los deberes de la buena fe precontractual
    65. Deberes precontractuales concretos
    66. Deberes de información y el principio caveat emptor
    67. Deberes de información típicos
    68. Deberes de información atípicos. Contenido y presuposiciones contractuales
    69. Límites del deber de informar
    70. Límites del deber de informar. Continuación
    71. Tratos preliminares y presuposiciones contractuales
    72. Aproximación a la buena fe contractual. Control de Inclusión
    73. Insuficiencia de la teoría del espejo
    74. Conocimiento efectivo y cognoscibilidad
    75. Conocimiento efectivo y cognoscibilidad. Derecho italiano
    76. Principio de autorresponsabilidad. Aplicación y límites
    77. Autorresponsabilidad, wissenmünssen Formel
    78. Autorresponsabilidad. Relaciones entre empresarios
    79. Autorresponsabilidad. Supuestos de plena responsabilidad
    80. Deberes de información y cargas de publicidad
    81. Aspectos del control de inclusión
    82. Control de inclusión en el derecho alemán
    83. Control de inclusión en España. Normas aplicables
    84. Control de Inclusión en España. Cognoscibilidad en contratos celebrados por escrito
    85. Control de Inclusión en España. Cognoscibilidad en contratos no celebrados por escrito
    86. Control de inclusión en España. Transparencia
    87. Control de inclusión en España. Transparencia, requisitos de claridad sencillez y concreción
    88. Jurisprudencia europea en materia de transparencia
    89. Transparencia. Nuestra opinión
    90. Cláusulas Sorprendentes (Überraschende Klauseln). Concepto
    91. Cláusulas Sorprendentes. Jurisprudencia alemana anterior a la AGB-Gesetz
    92. Cláusulas Sorprendentes. Grupos de casos según la jurisprudencia alemana
    93. Evaluación de la institución
    94. Control de inclusión. Derecho chileno
    95. Control de inclusión en Chile. Cognoscibilidad en contratos celebrados por escrito
    96. Control de Inclusión en Chile. Cognoscibilidad en contratos no celebrados por escrito
    97. Transparencia en Chile

CAPÍTULO VI
CONTROL JUDICIAL REPRESIVO DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN. INTERPRETACIÓN DE CONTRATOS

98. Ámbito de aplicación
    99. Norma general
    100. Criterio subjetivo
    101. Criterio objetivo
    102. Interpretación concreta y abstracta
    103. Normas auxiliares de interpretación
    104. Norma contra proferentem
    105. Origen de la norma contra proferentem
    106. Uso de la norma contra proferentem como control encubierto
    107. Norma contra proferentem en control abstracto
    108. Modo de uso de los clausulados predispuestos en las relaciones de tráfico
    109. Condiciones particulares y especiales
    110. Discusiones doctrinarias sobre la naturaleza jurídica de ciertas normas de interpretación
    111. Criterio de prevalencia (Vorrangsprinzip)
    112. Prevalencia como norma de desincorporación
    113. Criterio de condición más importante
    114. Criterio de interpretación restrictiva (Restriktionprinzipip)

CAPÍTULO VII
CONTROL JUDICIAL REPRESIVO DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN. CONTROL DE CONTENIDO. EVOLUCIÓN HISTÓRICA

115. Regulación en el BGB. Criterio del Reichsgericht
     116. La AGB-Gesetz
     117. Derecho francés, soluciones desde el derecho común
     118. Normativa sobre control de cláusulas abusivas en el derecho francés
     119. Continuación
     120. Ley de Defensa de Consumidores y Usuarios Española de 1984
     121. La Unión Europea y el contexto de la Directiva 93/13/CEE

CAPÍTULO VIII
CONTROL JUDICIAL REPRESIVO DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN. ELEMENTOS DOGMÁTICOS DEL CONTROL DE CONTENIDO

122. Contextualización
     123. Plan de Exposición. La Buena Fe Contractual
     124. La construcción del artículo 1546 del Código Civil
     125. Buena fe en el derecho romano como antecedente del artículo 1546 del Código Civil
     126. Consecuencias del artículo 1546 del Código Civil
     127. Análisis del § 242 del BGB
     128. Cometidos de la buena fe en el BGB
     129. Relación entre las buenas costumbres en el § 138 del BGB y la buena fe del § 242 del mismo Código
     130. Buena fe y control de contenido en el derecho alemán. La cláusula es abusiva si supone un perjuicio indebido (unangemessene Benachteiligung), a los intereses del adherente
     131. Buena fe como norma procedimental y de calificación de resultado
     132. Conclusión. Es contraria a la buena fe la imposición de cláusulas que perjudiquen los intereses del adherente
     133. Modelos de transposición de la Directiva 93/13/CEE y la buena fe
     La Norma Dispositiva y el Problema de las Prestaciones Principales
     134. Función clásica de la norma dispositiva
     135. Origen de la norma dispositiva, ejemplo de la obligación de saneamiento
     136. Contenido del contrato. La relación obligatoria
     137. La relación obligatoria como marco (Rahmenbeziehung)
     138. Teoría de Betti
     139. Teoría de Morales Moreno
     140. Nuestra opinión
     141. Ámbito material del control de contenido. El desequilibrio de los derechos y obligaciones, como alteración de las obligaciones instrumentales, deberes accesorios y cargas en contra de los intereses del adherente
     142. Norma dispositiva y aplicación del BGB
     143. Funciones de la norma dispositiva en condiciones generales de contratación
     144. Norma dispositiva. Problemas de obsolescencia e interpretación integrativa
     145. Exclusión del control de contenido de las cláusulas principales
     146. Cláusulas principales en la Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea
     147. Concepto de lesión
     148. La lesión en el BGB, y su no aplicación a las cláusulas abusivas
     La Finalidad del Contrato y las Presuposiciones Contractuales
     149. La finalidad como criterio subsidiario
     150. La causa en el derecho francés antes de su derogación. Caso Chronopost
     151. Exclusión de la causa como criterio de análisis. Justificación
     152. Principio de finalidad en Ihering
     153. Bien e interés
     154. Obligación e interés
     155. El id quod interest
     156. El interés en la obligación. Caso 1. Los perjuicios previstos tácitos
     157. El interés en la obligación. Caso 2. El término esencial
     158. El interés en la obligación. Caso 3. El error en la sustancia o calidad esencial
     159. Interés y presuposiciones contractuales
     160. Teoría de las presuposiciones contractuales y alteración de la base del negocio. Aplicabilidad a este caso
     161. Finalidad jurídica y propósito práctico
     162. Problemas específicos de la doctrina de la causa para tratar el tema del interés
     163. Incorporación del interés al contrato. El interés como punto focal del control de contenido
     Cláusulas Negras y Cláusulas grises.
     Criterios Contextuales de Análisis
     164. Tipos de valoración de los listados de cláusulas en el BGB
     165. El problema de los conceptos jurídicos indeterminados
     166. Circunstancias a analizar en el control individual
     167. Circunstancias a analizar en el control individual. Continuación
     Falta de Transparencia y Control Abstracto
     168. Abusividad formal (Tranparenzgebot)
     169. Control abstracto (Abstraktes Kontrollverfahren)

CAPÍTULO IX
CONTROL JUDICIAL REPRESIVO DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN. CONTROL DE CONTENIDO, DERECHO NACIONAL

170. Origen del artículo 16 g) de la LPC
     171. Proyecto de ley de Modificación de la LPC. Comparación de la norma chilena y la española
     172. Los criterios de aplicación del artículo 16 g) de la LPC. Comparación con el BGB
     173. La buena fe en el artículo 16 g) de la LPC
     174. El interés como criterio focal, y la crítica a la teoría de las expectativas razonables
     175. Desequilibrio en los elementos secundarios de la relación obligatoria
     176. Exclusión de las obligaciones principales
     177. El problema del “equilibrio de prestaciones”
     178. El problema regulatorio, y el alcance de la presunción por autorización administrativa
     179. Alcance concreto de los criterios de aplicación del artículo 16 g) de la LPC. Norma dispositiva
     180. Alcance concreto de los criterios de aplicación del artículo 16 g) de la LPC. Finalidad
     181. Catálogo de cláusulas negras el artículo 16 de la LPC. Generalidades
     182. Artículo 16 a) de la LPC
     183. Continuación
     184. Continuación
     185. Artículo 16 b) de la LPC
     186. Artículo 16 c) de la LPC
     187. Artículo 16 d) de la LPC
     188. Cláusulas de exoneración y limitación de responsabilidad en Chile
     189. Artículo 16 e) de la LPC

CAPÍTULO X
CONTROL JUDICIAL REPRESIVO DE LA CONTRATACIÓN BAJO CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN. CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS DE INCORPORACIÓN Y NULIDAD DE CLÁUSULAS ABUSIVAS

190. La ineficacia negocial en general
     191. No incorporación
     192. Plan de explicación
     193. Nulidad en el derecho romano
     194. Teoría de la inexistencia, y teoría clásica de las nulidades
     195. Nulidad en el BGB
     196. Nulidad en el derecho español
     197. En Chile no hay nulidad, solo anulabilidad
     198. Nuestra posición
     199. Clase de nulidad del artículo 16 y 16 A de la LPC. Nulidad absoluta
     200. Legitimación activa
     201. Declaración de oficio
     202. La nulidad parcial
     203. Doctrina nacional sobre la nulidad parcial
     204. La norma de la LPC
     205. ¿Integración contractual? Posición del Tribunal de Justicia de la Unión Europea
     206. Integración contractual en Chile
     207. Control abstracto. Nuestro drama de Sísifo
     Conclusiones
     208. Autonomía de la Voluntad y sus límites. Teoría del bazar
     209. Contratos de adhesión y condiciones generales de contratación
     210. Ámbito de aplicación de la LPC
     211. Buena fe en general
     212. Buena fe precontractual, deberes relacionados
     213. Control de inclusión
     214. Interpretación
     215. Desarrollo histórico del control de contenido
     216. Buena fe y prejuicio indebido (unangemessene Benachteiligung)
     217. Artículo 1546 y la relación obligatoria
     218. Norma dispositiva y finalidad del contrato
     219. Derecho europeo y desequilibrio significativo de derecho y obligaciones
     220. 16 g) de la LPC
     221. Ineficacia
     Reflexiones de lege ferenda y Propuestas de Reforma
     222. Propuestas de reformas
     223. Proyecto de ley boletín 16.271-03. Modificación de concepto de consumidor
     224. Nuevo 16 h)
     225. Nuevo 16 i)
     226. Nuevo 16 j)