Editado en Chile .

¿Para quién es este libro? Lo es para el estudiante, practicante y juez ansioso de poder ejercer una profesión cada día más globalizada y sujeta a tratados, leyes y recopilaciones de usos y costumbres comerciales, poco conocidas en sus lares. Lo es para el jurista y gobernante interesado en saber por qué la modernización y armonización del derecho de la contratación comercial se ha convertido en un efectivo catalizador del desarrollo económico sostenido en un creciente número de países, y en cómo mejor propiciarla en el suyo. Economistas y científicos sociales de la talla de Adam Smith y Emile Durkheim desde hace siglos se habían percatado que el comercio es una actividad esencialmente cooperativa y esencial para la subsistencia de los habitantes de nuestro mundo. En nuestro siglo, biólogos de la talla de E. O. Wilson (el padre de la sociobiología) han comprobado empíricamente como las asociaciones humanas que mejor cooperan son las que mejor combinan sus innatos impulsos altruistas y egoístas, especialmente en su comercio. Este libro demuestra como a través de su historia los contratos y transacciones comerciales que mejor han logrado combinar esos impulsos son los que han mas han contribuido a la riqueza y bienestar de sus pueblos.
O, como bajo el Derecho Romano Clásico de los primeros dos siglos de la era común, ya existía un “alfabeto jurídico” del derecho de los contratos que continua siendo usado en sistemas jurídicos contemporáneos, tales como la lógica “geométrica” que ayuda a interpretar y medir el cumplimiento de las obligaciones contractuales, incluyendo a criterios tales como el de la buena fe contractual y procesal? O, cuales fueron los usos y costumbres medievales de comerciantes Judíos que hicieron posible la transición del comercio por caravanas, en la cual el comerciante andante siempre acompañaba a sus mercaderías, al comercio de navegación marítima por agentes “fraternos” en el que comerciantes en “tierras firmes” confiaban sus mercaderías a su agentes fraternos para ser vendidas, permutadas o invertidas en mercados lejanos pero sujetas a normas religiosa y juramentos comunes. La codificación y sus valores culturales, y su lógica. La lógica Aristotélica v. la Razonable. Las “fórmulas” de derechos y obligaciones exitosas, el comercio cooperativo.

Índice general
TOMO I
Prefacio        11
Prólogo
I.    La biografía jurídica y cultural del presente libro        13
A.    El propósito de este prólogo es facilitar el mejor entendimiento de este libro, su proceso de creación y las investigaciones que lo enriquecieron        13
B.    Algunos Datos Personales        15
II.    El “Crédito Documentario en el Derecho Interamericano” (CDDI)        17
A.    José Ortega y Gasset y la Rebelión de las Masas        17
B.    La supervisión de mi tesis de doctorado por el Profesor Yntema        19
C.    El Crédito Documentario en el Derecho Interamericano (CDDI)        22
III.    “El derecho y la estructura crediticia de Latinoamérica” (Law and the Credit Structure of Latin America)        25
A.    Introducción        25
B.    El Método de Investigación        26
C.    Resultados de la investigación de campo        27
1.    Problemas con las instituciones jurídicas (conceptos, principios, reglas) respecto a la veracidad de lo dicho en el contrato o título de crédito: Las “simulaciones” (del derecho de propiedad del acreedor) encarcelamiento de deudores morosos, altas tasas de interés y el dicho: “quién inventó la ley, también inventó la trampa        27
2.    La liquidez del crédito comercial pagado con títulos de crédito (pagarés, letras y cheques): la “psicología” del pago con falsas monedas        29
IV.    El Proyecto de Reforma Jurídica de Costa Rica 1967-1970 (PRJ)        31
A.    Antecedentes        31
B.    Los Resultados del Proyecto de Reforma Jurídica (PRJ)        33
1.    Enseñanza        33
2.    Investigación        34
a.    La Ley de Desarrollo y Protección Industrial de 1959        34
b.    El Derecho Societario y la desconfianza de terceros (no familiares o amigos) desconocidos        36
c.    El Derecho Crediticio y la falla de instituciones crediticias y jurídicas        37
V.    Asesoramiento a la Corte y Legislatura; conclusiones        39
VI.    Los países de contratantes “familísticos” y “extraños” en la cooperación comercial mundial        41
VII.    La redacción de legislación, Usos y Costumbres Multinacionales y la creación del National Law Center for Inter-American Free Trade en 1992, (actualmente el Kozolchyk National Law Center)        44
A.    Los UCP 500 (1994); La Convención de Las Naciones Unidas (CNUDMI) sobre Garantías Bancarias Independientes y Créditos Documentarios Standby; y el Artículo 5 del Uniform Commercial Code (UCC)         44
B.    El Tratado de Libre Comercio entre Canadá, los EE.UU., México, y el actual Kozolchyk National Law Center        47
VIII.    Reconocimientos y Agradecimientos        50
Parte I
CONTENIDO, METODOLOGÍA, FORMACIÓN Y EVOLUCIÓN DE LAS PROMESAS COMERCIALES
Capítulo 1
TEMAS CENTRALES Y CONTENIDO
§ 1.1    Introducción        105
§ 1.2    Temas centrales        107
§ 1.3    Contenido del libro        132
§ 1.4    El frecuente uso de referencias cruzadas y de párrafos recordatorios        139
§ 1.5    Apéndice: CULTURA CORPORATIVA Y JURÍDICA DE JAPÓN: MATSUSHITA ELECTRIC INDUSTRY COMPANY VS ZENITH RADIO CORPORATION        140
A.    Introducción        140
B.    La decisión Matsushita        141
C.    El razonamiento de la Corte Suprema        143
D.    ¿Cuál perspectiva cultural jurídica? ¿Cuál racionalidad?        146
E.    La opinión del Profesor Dan F. Henderson sobre la cultura corporativa japonesa        148
F.    Mis observaciones sobre la cultura comercial y corporativa alemana, japonesa y estadounidense de negocios en la elaboración de la Convención de las Naciones Unidas sobre Garantías Independientes y Cartas de Crédito desde 1991 hasta 1995        149
1.    Introducción        149
2.    La transacción, sus partes y garantías        150
G.    La independencia o la abstracción de las promesas y sus garantías        151
H.    La posición de Estados Unidos        152
I.    Las posiciones de Japón y Alemania        153

Capítulo 2
METODOLOGÍA
§ 2.1    El método comparativo de este libro        159
A.    Orígenes científicos        159
B.    Diferentes métodos de comparación        160
1.    La comparación estática        160
2.    La comparación contextual y el propósito de las instituciones jurídicas: la visión de Rudolph von Ihering y su contextualización        161
3.    La comparación contextual: propósitos y prácticas reales        162
4.    Comportamiento arquetípico y análisis contextual        166
a.    Los costos de confiar en arquetipos inexactos o no representativos del comportamiento comercial        169
b.    El comportamiento arquetípico en transacciones simples y complejas: las prácticas estándares y las fiduciarias y su importancia económica        172
5.    Análisis contextual cultural y antropológico de Von Ihering y del juez Cardozo        174
§ 2.2    Dos métodos de razonamiento jurídico: LA LÓGICA ESCOLÁSTICA Y LA LÓGICA DE LO RAZONABLE        179
A.    La lógica de la escolástica medieval        179
1.    La realidad fáctica y las instituciones jurídicas escolásticas        183
2.    La dialéctica, axiomas y máximas        183
3.    El silogismo        184
4.    Consecuencias de las clasificaciones y definiciones escolásticas en la enseñanza del Derecho Comercial y en el desarrollo económico        186
B.    La lógica de lo razonable        189
1.    La lógica de lo razonable descrita por el Profesor Recasens Siches        191
2.    La lógica de lo razonable como una “lógica de los comerciantes” en el Derecho angloamericano        193
a.    Resumen de la decisión histórica de Lord Mansfield sobre la Ley de Instrumentos Negociables: cómo se establecen y garantizan las prácticas estándares y las fiduciarias comerciales        194
b.    Explicación del juez Friendly sobre la noción “contractualmente razonable”        197
c.    Los fiduciarios y su comportamiento fraternal: la decisión del juez Cardozo en Meinhard v Salmon        199
C.    Una lógica predominantemente fáctica y analógica        200
1.    Una lógica predominantemente fáctica        200
2.    Analogía y razonamiento mediante ejemplos        206
§ 2.3    Resumen y conclusiones: una metodología de investigación y redacción de normas        209
§ 2.4    APÉNDICE: LA METODOLOGÍA EN LA CREACIÓN DEL DERECHO CONTEMPORÁNEO DE GARANTÍAS MOBILIARIAS: ACCESO AL CRÉDITO COMERCIAL FLEXIBLE Y CON TASAS DE INTERÉS RAZONABLES        211
A.    Contexto socioeconómico de X        211
B.    Contexto legal de X        213
C.    Los 12 principios del NatLaw de la legislación sobre garantías mobiliarias en las américas        216
D.    La elaboración de ley de garantías mobiliarias de X        220
1.    El UCC y el PSA canadiense como modelos legislativos        220
E.    El estudio de campo o mapa vial        224
1.    El documento nacional de identidad como calificador para adquirir la condición jurídica de deudor garante        225
2.    “Los coyotes” y otros usureros arquetípicos en préstamos agrícolas        226
3.    Los efectos negativos de la clasificación académica de “principal y accesorio”        227
4.    Los problemas con los préstamos de ganado        227
5.    Los préstamos a los operadores de puestos en los mercados públicos o en la calle: impuestos, cultura jurídica y sus efectos sobre la transparencia        228
6.    La necesidad de una contabilidad fiable: la importancia de las cuentas por cobrar como garantía        229
7.    Algunos datos de práctica jurídica aprendidos de la experiencia de los abogados litigantes como parte de la investigación de campo        230
F.    Conclusiones        230
Capítulo 3
EL DERECHO DE LOS CONTRATOS EN UNA SOCIEDAD PRECOMERCIAL O DE SUBSISTENCIA AGRÍCOLA
§ 3.1    INTRODUCCIÓN: ¿POR QUÉ ES IMPORTANTE LA SOCIEDAD PRECOMERCIAL?        233
§ 3.2    El estatus y el contrato: LAS OBSERVACIONES DE SIR HENRY MAIN        235
§ 3.3    Deberes derivados de relaciones “densas” y recíprocas        238
A.    Ausencia de la confianza en el mercado: la vida comunitaria vs. la asociación comercial        239
B.    Costos de un método comunitario de producción y distribución        240
C.    El significado de los obsequios en la reciprocidad comercial        243
D.    El papel del obsequio y el elemento de la llamada consideración (consideration) en la formación de los contratos en el Derecho angloamericano        245
E.    Redistribución comunitaria        246
§ 3.4    Relaciones impersonales en las sociedades de libre mercado        247
§ 3.5    Ventajas y desventajas de las transacciones “densas”: UN OBSTÁCULO PERENNE PARA LA COMPETENCIA        248
§ 3.6    Los principios originados en la sociedades precomerciales        250
A.    El tratamiento desigual de los extraños        250
B.    La propiedad valiosa no puede venderse y debe mantenerse en el grupo familiar        251
C.    La continuada e ilimitada responsabilidad familiar por las ventas o transmisiones        253
D.    Una actuación “perjudicial” del mandatario o agente no es vinculante para su mandante o principal        254
E.    La inexigibilidad de las promesas pendientes de ejecución        255
§ 3.7    La antropología y la formulación del derecho comercial        256
A.    La obra de E. Adamson Hoebel        256
B.    La Antropología y una mejor comprensión de Derecho comercial        258
C.    El Derecho y los imperativos del comportamiento transaccional        262
§ 3.8    Temas de discusión        264
A.    La agricultura y el origen de los contratos        264
B.    Los valores culturales, los postulados o principios normativos        264
C.    Ilustración del uso de los postulados o principios jurídicos: su papel en la redacción de normas legislativas        266
Capítulo 4
EL DERECHO ROMANO
§ 4.1    INTRODUCCIÓN: EL DERECHO ROMANO Y LOS PROPÓSITOS SEMINALES DE LAS INSTITUCIONES JURÍDICAS PRIVADAS        269
§ 4.2    Los proveedores de un alfabeto jurídico        270
A.    Etapas del desarrollo del Derecho Romano        272
1.    El período arcaico        272
2.    El período preclásico y la aparición de los pretores        274
3.    El período clásico y la cristalización de un método de razonamiento        274
4.    La lógica geométrica grecorromana: la analogía y la clasificación        275
5.    La lógica del bonus vir        279
6.    El período postclásico        279
§ 4.3    El contexto socioeconómico de las instituciones comerciales jurídicas romanas        280
A.    La actividad militar como una ocupación lucrativa        280
B.    El comercio frente a la dignidad arquetípica romana        281
§ 4.4    El contexto legal        284
A.    Fuentes para el estudio del Derecho Romano        285
B.    La contribución de los pretores        287
C.    El procedimiento civil        288
D.    Los contratos y su obligatoriedad: ¿Por qué sólo ciertos tipos de contratos eran exigibles?        290
1.    La ausencia de una teoría general del contrato        290
2.    Las promesas vinculantes debido a su formalidad: la stipulatio        290
3.    Los contratos de cumplimiento obligatorio en razón de su contenido        292
a.    Los contratos nominados: consensuales y reales        292
b.    Los contratos innominados        295
c.    La tipificación de los contratos romanos y los contratos contemporáneos        295
d.    El pretor peregrino (praetor peregrinus) y los remedios en el Derecho de los contratos: condictio y causa        296
e.    La tipificación romana de contratos: el impacto sobre su propio sistema y sobre los sistemas jurídicos contemporáneos        297
f.    La causa como elemento de validez del contrato y como fuente de su incertidumbre        300
4.    La causa en el Derecho francés y de inspiración francesa previa a su abolición        301
§ 4.5    Temas para una discusión comparativa        303
A.    El rechazo de la causa en Alemania y en los países de inspiración alemana        303
B.    La abolición de la causa en el Derecho francés de los contratos        304
C.    ¿El final del nudum pactum?        305
§ 4.6    Opiniones de los jurisconsultos romanos SOBRE LOS TIPOS DE CONTRATOS Y SU INTERPRETACIÓN: EL BONUS VIR        308
A.    La permuta y la venta: una firme comprensión de los hechos transaccionales        308
B.    El precio como un elemento esencial        311
C.    Las condiciones discrecionales y el estándar del bonus vir        311
D.    El presente y futuro de la res como un elemento del contrato de venta        312
E.    Interpretación: los tipos de errores        312
F.    Ventas por personas que no son propietarias        313
G.    Remedios para el incumplimiento del contrato de venta        314
§ 4.7    Conclusiones: ¿UNA VEZ MÁS, POR QUÉ ESTUDIAR EL DERECHO ROMANO?        317
Parte II
DERECHO MEDIEVAL: GREMIOS, AGENTES Y NOTARIOS
Capítulo 5
EL DERECHO MEDIEVAL
§ 5.1    Introducción: EL DERECHO MEDIEVAL Y LA INSTITUCIONALIZACIÓN DE LA CONFIANZA COMERCIAL        321
§ 5.2    El incumplimiento del contrato como ilícito, el enriquecimiento injusto Y EL RITUAL EN ALGUNOS PAÍSES DE EUROPA DEL SUR        324
§ 5.3    El Derecho Foral Español        326
§ 5.4    Las ciudades europeas medievales y sus comerciantes “picarescos”        327
A.    Un pícaro español y el comerciante arquetípico “perspicaz o astuto”        329
B.    El comerciante arquetípico legítimo y supuestamente religioso        330
§ 5.5    Las versiones contemporáneas de una actitud picaresca y sus costos en el desarrollo económico        332
§ 5.6    Derecho seglar, derecho canónico y pacta sunt servanda        335
§ 5.7    Método de razonamiento        336
A.    Las esencias de Aristóteles, la justicia conmutativa y la usura        336
B.    La escolástica, la usura y la tipificación de los contratos        337
1.    La represión y la evasión de la usura: las esencias aristotélicas y el Derecho Romano        337
2.    Las consecuencias económicas de la prohibición de la usura        339
§ 5.8    Conclusiones preliminares y una ilustración contemporánea        341
§ 5.9    Las hermandades comerciales judías medievales        342
A.    Los deberes fraternales habituales y rabínicos: el agente arquetípico        344
B.    Evolución de la prohibición bíblica de la usura y sus efectos sobre la hermandad        345
C.    Los contratos y las promesas pendientes de ejecución medievales        346
§ 5.10    Las responsa rabínicas de Maimónides        348
§ 5.11    El deber de lealtad del agente y su representación causal en la ley judía        355
§ 5.12    Los contratos ingleses de lana y su reconocimiento en el derecho medieval        357
A.    La venta anticipada y los préstamos garantizados        357
B.    Los reconocimientos judiciales de deuda (recognizances)        360
C.    El registro de reconocimientos        361
D.    Conclusiones: las limitaciones de los deberes fraternales        362
§ 5.13    Anexo: EL DERECHO MEDIEVAL Y CODIFICADO SOBRE JURAMENTOS, MANDATO Y AGENCIA        368
A.    El juramento en las jurisdicciones de Derecho Civil y en el Common Law        368
1.    Francia: el juramento judicial (serment décisoire) en el Code Civil        369
2.    Código Civil español        369
3.    Código Civil italiano        370
B.    El mandato y la agencia y los terceros        371
1.    El mandato en el Derecho Romano        374
2.    Los costos de transacción de los mandatos romanos y bíblicos        375
3.    Los precursores del Derecho Civil de la autoridad y la representación        376
4.    El Derecho alemán: la independencia o “abstracción” de la autoridad aparente y la representación del agente        379
C.    La agencia en el Common Law        380
1.    Estatus y contrato        380
2.    ¿Qué es una agencia?        381
3.    Autoridad aparente, actual, expresa e implícita: el principal divulgado, no divulgado y parcialmente divulgado        382
D.    Una comparación entre el Derecho Civil y las reglas legales, cuasilegales y judiciales del Common Law        384
1.    The Restatement of Agency en los códigos representativos y las leyes uniformes        384
a.    Métodos de redacción        384
b.    Elementos de la agencia comercial europea y guatemalteca        386
2.    Opiniones de los tribunales de Derecho Civil sobre la independencia de la autoridad del agente        389
a.    Reichsoberhandelsgericht de Alemania (1872)        389
b.    Una decisión de los Estados Unidos sobre los principales divulgados o no divulgados como acreedores garantizados: A. Gay Jenson Granjas Co. v Cargill Inc        390
Capítulo 6
LOS GREMIOS Y LOS SISTEMAS JURÍDICOS CAPITALISTAS Y MARXISTAS
§ 6.1    SU SIGNIFICADO        395
§ 6.2    Los gremios, el verlagssystem y el capitalismo        396
A.    Los gremios medievales y el verlagssystem        396
B.    Características básicas de los gremios medievales europeos        399
1.    Los monopolios        400
2.    Jerarquía        401
3.    Los estándares fijos para la mano de obra, los precios fijos y el establecimiento de salarios con preferencia a las ganancias y a la competencia        402
4.    El principio del gremio del aseguramiento del sustento sobre las ganancias (nahrungsprinzip) vs. la negociación contractual        403
C.    La transición del putting out o verlagssystem a la contratación y subcontratación del trabajo        405
1.    Causas de la desaparición de los gremios        406
2.    El mercantilismo y el monopolio        407
3.    Del estatus al contrato y viceversa        408
4.    El poder liberador de crédito: ¿qué pasaría si las modistas medievales de París hubieran tenido acceso al crédito con la garantía de su seda o de la venta del producto hecho con la misma?        409
D.    La aparición de diferentes tipos de comerciantes capitalistas en el comercio europeo        410
1.    La regulación del comercio local vs. el comercio internacional        410
2.    El mercantilismo y los términos unilaterales del comercio        411
E.    El “nuevo comienzo” del comercio europeo: una tipología comercial        413
1.    Los mercados de la calle y de las transacciones “entre presentes”        414
2.    Tiendas        415
3.    Los vendedores ambulantes        416
4.    Las ferias y los mercados como cámaras de compensación y liquidación        417
5.    Alto comercio, mayoristas, depositarios y casas de cambio: La Bolsa de Ámsterdam        420
6.    Preguntas sobre la aparición de una nueva tipología comercial: la evolución de la compra “ojo a ojo y mano a mano” a la compra por muestras y catálogos a través de intermediarios        421
7.    Las ventas en efectivo y a crédito, los corredores y otros intermediarios        423
§ 6.3    La dualidad de códigos para el derecho privado de alemania y francia ¿un vestigio del sistema de los gremios?        425
§ 6.4    Conclusiones        427
Capítulo 7
EL NOTARIADO LATINO Y LOS CONTRATOS CONTEMPORÁNEOS
§ 7.1    Introducción        429
§ 7.2    Las formalidades o solemnidades de la propiedad inmobiliaria y las transacciones comerciales        432
§ 7.3    La autenticación de los notarios latinos en las transacciones comerciales contemporáneas        435
A.    El significado de la autenticación        435
1.    El amplio alcance geográfico de las funciones notariales latinas        435
2.    Autenticación y certificación        437
3.    La fe pública y el valor probatorio de la autenticación de un notario latino        438
B.    Los límites de la autenticación de los hechos del notario latino        440
1.    Autenticación de la voluntad contractual y la doctrina de la justicia contractual (justice contractuelle)        441
2.    La autenticación de datos diferentes de la voluntad contractual        442
3.    Los problemas con la certificación de la intención en los contratos comerciales        445
C.    La experiencia notarial alemana con las transacciones comerciales        446
§ 7.4    Certificaciones notariales en las operaciones comerciales: una nueva generación de corredores públicos        448
§ 7.5    Apéndice: EL DERECHO VIVIENTE DE LA PROFESIÓN NOTARIAL EN LOS PAÍSES DESARROLLADOS Y EN DESARROLLO        450
A.    El notariado en Sonora, México, y en San José, Costa Rica:        450
1.    Entrevista al licenciado Eduardo Estrella Acedo, de Ciudad Obregón, México        451
2.    Entrevista al licenciado Joaquín Picado de San José, Costa Rica        457
B.    Suecia y la liberalización del notariado        461
1.    La Unión Europea: notarios y competencia        464
2.    Los notarios en los Estados Unidos        466
Parte III
LA CODIFICACIÓN EUROPEA
Capítulo 8
EL CÓDIGO CIVIL FRANCÉS
PRINCIPALES POLÍTICAS Y MÉTODO DE REDACCIÓN
§ 8.1    Introducción: LA ELABORACIÓN DE LAS LEYES A TRAVÉS DE CÓDIGOS; UNA ANALOGÍA BABILÓNICA Y GRIEGA        473
§ 8.2    LA INFLUENCIA DEL MOVIMIENTO DE LA LLAMADA ILUSTRACIÓN Y DEL DERECHO NATURAL AUTOJUSTIFICANTE EN LA CODIFICACIÓN EUROPEA        476
A.    El racionalismo, las matemáticas, la lógica geométrica y el humanismo        477
B.    La razón correctamente aplicada = lógica + moralidad: los escritos de Hugo Grocio y Samuel Pufendorf        480
1.    Hugo Grocio        481
a.    El hombre natural y su sociabilidad        481
b.    La influencia de los principios de Grocio: el consentimiento y la buena fe        482
2.    Samuel Pufendorf: los axiomas inspirados en el Derecho natural        484
§ 8.3    LA REDACCIÓN DEL CODE CIVIL        486
§ 8.4    LAS DEFINICIONES Y CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS DE POTHIER Y SUS CONSECUENCIAS        489
A.    Definiciones        489
B.    Clasificaciones        492
1.    El contrato sinalagmático o bilateral        492
2.    Los contratos consensuales y reales        493
3.    Problemas con los préstamos en su consideración de contratos “reales”        494
4.    Problemas con ventas consensuales y escrituras notariales o públicas        494
5.    Los contratos de carácter oneroso, de beneficencia y mixtos        496
6.    Los contratos principales y accesorios        497
7.    Los contratos formales e informales        498
C.    La clasificación de los contratos del Code Civil y las promesas de cumplimiento futuro        499
D.    El efecto negativo de las definiciones y clasificaciones de inspiración escolástica        501
§ 8.5    LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO NATURAL Y LA INTERPRETACIÓN DE LOS CÓDIGOS        504
§ 8.6    CONTEXTO SOCIOECONÓMICO: LA BURGUESÍA Y SU INFLUENCIA        507
§ 8.7    El ARQUETIPO CONTRATANTE CIVIL BURGUÉS        511
A.    Autarquía contractual y el principio de la autonomía de las partes para crear su propio Derecho contractual        511
B.    La preferencia por la formalidad de los contratos sobre bienes o sumas importantes        512
C.    La interpretación literal y la llamada justicia contractual        514
D.    La rescisión por lesión o pérdida enorme (laesio enormis)        515
E.    Causa civil y la ausencia de una causa comercial        516
F.    La moralidad de la causa        520
G.    Contratos inter praesentes y la indiferencia ante los derechos de terceros        522
H.    El burgués y el abuso de sus derechos        524
§ 8.8    CONCLUSIONES: EL ARQUETIPO BURGUÉS DE LOS CONTRATOS DEL CODE CIVIL        525
§ 8.9    APÉNDICE: EL DERECHO CODIFICADO Y LA JURISPRUDENCIA        526
A.    Introducción        526
B.    Las promesas de venta de propiedad inmobiliaria        527
C.    Disposiciones relevantes del Code Civil        527
1.    Decisión de la Corte: Garrone C. Dame Guinde        531
2.    El significado de las disposiciones del Code Civil como producto de fórmulas algebraicas        534
3.    Código Civil: normas sobre promesas de ventas y el mercado comercial        536
4.    Las promesas comerciales y las policitaciones        539
a.     Policitaciones electrónicas exigibles legalmente        540
b.    Policitaciones judicialmente exigibles        541
§ 8.10    LA CAUSA ILEGAL EN LOS CONTRATOS DE SEGURO        542
§ 8.11    LESIÓN        546
A.    Leyes relacionadas        546
B.    Decisión de la Corte: Soc. Économique de Rennes C. Pailleret et al.        547
§ 8.12    LAS ENMIENDAS DE 2016 AL CODE CIVIL SOBRE LA CAUSA DE LOS CONTRATOS (ENTRE OTRAS)        550
Capítulo 9
EL NACIMIENTO DE UN DERECHO COMERCIAL EUROPEO CONTINENTAL: LOS TRIBUNALES DE LAS FERIAS Y DEL COMERCIO
§ 9.1    EL NACIMIENTO DE UN DERECHO COMERCIAL EUROPEO: EL PAPEL DE LOS TRIBUNALES COMERCIALES        557
A.    Asociaciones de comerciantes y tribunales consulares        560
B.    Los estatutos de las ciudades comerciales italianas y los consulados        561
C.    Los tribunales consulares        563
D.    Los consulados del mar (consulatus maris)        565
§ 9.2    LOS TRIBUNALES DE LAS FERIAS Y LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO COMERCIAL EUROPEO        566
A.    Los primeros tribunales y la paz del mercado        567
B.    Las contribuciones de los primeros tribunales de las ferias: los efectos permanentes de la “paz del mercado”, los juicios sumarios y la igualdad de trato        569
C.    Los tribunales de las ferias posteriores al siglo XV: los consulados y los tribunales comerciales        571
D.    La contribución de los tribunales de las ferias y consulares        572
E.    Los sucesores de los tribunales de las ferias: los tribunales franceses comerciales y su promesa incumplida        573
1.    Los tribunales consulares y comerciales        573
2.    Los obstáculos para una jurisprudencia basada en el mercado        577
3.    La virtud y el tribunal comercial francés de adjudicación        577
a.    Un comerciante parisino típico del siglo XVIII        578
b.    Las decisiones de las cortes comerciales        579
c.    El caso de la letra de cambio firmada con “tinta roja”        580
d.    Otras decisiones        585
4.    Resumen y conclusiones        587
a.    Conclusiones de la Profesora Kessler        587
b.    Mis conclusiones        588
§ 9.3    LOS TRIBUNALES COMERCIALES ACTUALES        593
Capítulo 10
EL CODE DE COMMERCE DE 1807
§ 10.1    BREVES ANTECEDENTES        603
A.    El proyecto final del Code de Commerce        604
B.    La quiebra temprana y las enmiendas inspiradas en el crédito comercial: los burgueses vs. los comerciantes        608
§ 10.2    EL ÁMBITO DE UN CÓDIGO COMERCIAL “OBJETIVO”: ¿UNA O DOS MORALIDADES?        610
A.    Los actos de comercio y la protección de los padres de familia burgueses (no comerciantes)        610
B.    La lista de los actos de comercio de los artículos 632 y 633 originales del Code de Commerce        612
1.    Una lista cerrada de actos de comercio: los exégetas        614
2.    Definiciones neoescolásticas y estáticas vs. definiciones funcionales y dinámicas del Derecho comercial y sus efectos sobre el desarrollo económico        616
3.    Los actos de comercio clasificados escolásticamente: actos principales y accesorios        619
4.    Actos unilateralmente comerciales y actos mixtos (simultáneamente civiles y comerciales)        620
5.    El dilema del abogado comercial        622
a.    Introducción        622
b.    Doctrina extranjera vs. costumbres locales: Picado Guerrero vs. Rojas Días        623
§ 10.3    LA EXPERIENCIA DE MÉXICO CON SUS ACTOS DE COMERCIO        626
A.    El amplio alcance de los actos de comercio en México        627
B.    Los actos mixtos o unilateralmente civiles o comerciales en México        628
C.    Una esperanza de mayor certidumbre normativa en las américas: la Convención de la OEA sobre la elección del Derecho aplicable        630
D.    Conclusiones        631
§ 10.4    UNA VERSIÓN FRANCESA CONTEMPORÁNEA DE LA MODERNIZACIÓN DEL CÓDIGO DE COMERCIO: EL FORMATO “ACORDEÓNICO”        635
A.    Introducción        635
B.    Un resumen del contenido de la versión del Code de Commerce de 2008        636
1.    El estado y la capacidad de un comerciante        636
2.    Las obligaciones reglamentarias y administrativas de todos los comerciantes        637
3.    Sociedades comerciales especiales y sociedades de ayuda mutua        638
4.    Corredores, comisionistas, agentes comerciales y transportistas        639
5.    La venta del fondo de comercio y el arrendamiento de locales comerciales        640
6.    Las sociedades mercantiles tradicionales y no tan tradicionales y los grupos de interés económico        640
7.    Las ventas comerciales especiales        641
8.    El precio y la competencia: ¿el equivalente francés de las leyes Sherman y Clayton?        642
9.    Instrumentos negociables        643
10.    Disposiciones sobre préstamos con garantías mobiliarias en el Libro V del Code de Commerce        644
11.    Los préstamos con garantías mobiliarias en las enmiendas de 2006 al Code Civil        646
12.    Garantías mobiliarias sobre depósitos de almacenes generales, warrants y bonos        649
13.    Otras disposiciones comerciales del Code de Commerce        650
14.    La Ordenanza no. 2016-131 de 10 de febrero de 2016        650
§ 10.5    APÉNDICE-JURISPRUDENCIA RELACIONADA CON EL CÓDIGO DE COMMERCE Y SU PERIÓDICA MODERNIZACIÓN        651
A.    Los artesanos y comerciantes: ¿Siguen vivos los gremios franceses?        651
1.    Decisión de la Cour de Cassation, Cámara de Comercio, 12 de mayo de 1969        651
2.    Comentario de R. Houin        653
B.    Los comerciantes y agricultores        654
1.    Primer caso-Decisión en REQ. 4 de febrero de 1925        654
2.    Segundo Caso-Decisión en REQ., de 11 de diciembre de 1944        655
3.    Comentarios del Profesor Jean Schmidt        656
C.    Cooperativas agrícolas civiles y actos de comercio: un choque entre los códigos comerciales y civiles        657
1.    Disposiciones aplicables        657
2.    Decisión de la Cour de Cassation, Cámara de Comercio, de 20 de noviembre de 2007        658
D.    Los actos comerciales y civiles: la realización de trabajos vs. agencia; los actos materiales frente a los actos jurídicos        660
1.    Disposiciones aplicables        660
a.    Code Civil        660
b.    Code de Commerce        661
2.    Decisión de la Cour de Cassation, Sala Primera, de 18 de febrero de 1968, Dame Montigaud c. Epoux Etchebarne        661
§ 10.6    UNA ILUSTRACIÓN DE LOS EFECTOS DE LÓGICA ESCOLÁSTICA SOBRE LOS NUEVOS CONTRATOS        666
A.    Visión general        666
B.    El problema        667
C.    La investigación        668
D.    Las disposiciones del Code Civil y del Code de Commerce        670
E.    Compatibilidad de las disposiciones del Code Civil y el Code de Commerce con los acuerdos de ejecución diferida        670
F.    Compatibilidad del Códigos Civil y el Código de Comercio mexicanos con los acuerdos de ejecución diferida        671
§ 10.7    CONCLUSIONES        671
Capítulo 11
EL CONTEXTO SOCIOECONÓMICO DE LOS CÓDIGOS CIVILES Y COMERCIALES DE ALEMANIA
§ 11.1    EL CONTEXTO: DE UNA ALEMANIA COMERCIAL E INDUSTRIAL DESINTEGRADA A UNA UNIFICADA        675
A.    La influencia ideológica e intelectual francesa        676
B.    El Congreso de Viena, la Zollverein y el libre comercio interior: una nueva burguesía comercial        678
C.    La unificación política: Prusia y Alemania de Bismarck        679
§ 11.2    LA INDUSTRIA ALEMANA EMERGENTE, LA AGRICULTURA, EL COMERCIO Y LAS FINANZAS        681
A.    Las industrias grandes y pequeñas: de los artesanos a los comerciantes        681
B.    El surgimiento de un comercio minorista viable: los tenderos, los pequeños comerciantes, las cooperativas de ahorro y crédito y el crédito no usurero        683
C.    El inventario, las cuentas por cobrar, el financiamiento y la nueva Ley de contratos de cumplimiento futuro        686
D.    Del cambium a la quasi moneda        688
1.    La venta de préstamos usureros y de cambio; la cesión y negociación de pagarés y letras de cambio        688
2.    Análisis comparativo de Henry Diedrich Jencken de las leyes europeas sobre instrumentos negociables del siglo XIX        690
a.    El sistema francés y “latino” y la no negociabilidad de los bonos gubernamentales        690
b.    La Ley alemana sobre instrumentos negociables y bonos gubernamentales        694
E.    La importancia de los instrumentos de crédito y de pago en el desarrollo económico de Alemania        698
F.    La comercialización de la propiedad rural alemana y la agricultura        699
G.    La importancia de los agentes profesionales e intermediarios; el Prokurist        703
§ 11.3    EL SURGIMIENTO DEL “ALTO COMERCIO” Y DE LA BANCA QUE FINANCIA A LOS GOBIERNOS        704
§ 11.4    EL SECTOR BANCARIO COMERCIAL Y PÚBLICO: LOS ROTHSCHILDS        706
A.    La banca multinacional de los Rothschild        707
B.    Orígenes        707
C.    Desarrollo        709
D.    El negocio de los bonos bancarios y gubernamentales        712
E.    Integridad y confiabilidad de una práctica bancaria fiduciaria: la protección del patrimonio de un cliente a cambio de la pérdida del patrimonio de su banquero        714
F.    El surgimiento de un mercado internacional de bonos        714
G.    La identificación de las prácticas fiduciarias involucradas en la emisión y venta de bonos negociables por la casa de Rothschild        716
Capítulo 12
LA CODIFICACIÓN CIVIL Y COMERCIAL ALEMANA
§ 12.1    PUNTOS DE VISTA OPUESTOS SOBRE LA CODIFICACIÓN: ROMANISTAS Y GERMANISTAS        721
§ 12.2    LA CONSTRUCCIÓN DEL SISTEMA PANDECTISTA        723
A.    Ilustraciones de la construcción del sistema        724
B.    El desinterés pandectista en los hechos y en las necesidades socioeconómicas        726
§ 12.3    LA REDACCIÓN DEL BGB        728
A.    Antecedentes: El HGB y ADHGB        728
B.    Breve reseña del contenido del BGB        730
C.    Los actos jurídicos y la redacción de la parte general        732
D.    La comercialización de los contratos civiles del BGB        736
E.    Resumen        738
§ 12.4    LA REDACCIÓN DEL HGB DE 1897        739
A.    La ley alemana de letras de cambio de 1849 (Allgemeine Deutsche Wechselordnung von 1849)        739
B.    La adopción del HGB        741
C.    El enfoque “subjetivo” del alcance del HGB: un concepto malentendido durante mucho tiempo        742
§ 12.5    UN RESUMEN DE LAS VERSIONES ORIGINAL Y MODIFICADA DEL HGB        745
A.    La versión original del HGB (1897)        745
B.    El ámbito de aplicación de la versión modificada de 1998 y actual versión del HGB        747
C.    Secciones ilustrativas del HGB modificado        750
1.    Esquema del Libro Primero        750
2.    La agencia comercial        751
3.    Las sociedades        752
a.    La sociedad general        752
b.    La sociedad limitada        753
c.    La sociedad comanditaria        753
4.    El registro y la contabilidad        754
5.    Las transacciones comerciales        755
6.    Conclusión        756
§ 12.6    ¿ACTUALMENTE SE JUSTIFICA LA DICOTOMÍA CIVIL/COMERCIAL Y ES POSIBLE LA UNIFICACIÓN?        756
§ 12.7    LA COMERCIALIZACIÓN DE LOS CONTRATOS Y PROTECCIÓN DE TERCEROS: EL CODE CIVIL Y EL BGB        759
Capítulo 13
LAS COSTUMBRES, LOS USOS Y OTRAS FUENTES DEL DERECHO DE LOS CONTRATOS COMERCIALES EN ALEMANIA Y OTROS CÓDIGOS REPRESENTATIVOS
§ 13.1    LAS FUENTES Y SU JERARQUÍA        761
A.    Las costumbres y los usos        761
B.    La jurisprudencia        764
C.    La doctrina jurídica        767
1.    En general        767
2.    Dos enfoques influyentes pero contradictorios de los escritores doctrinales alemanes: Heinrich Thöl y Levin Goldschmidt        768
a.    El impacto de Thöl y Rocco y de Goldschmidt y Vivante sobre la ciencia jurídica comercial europea y americana        769
b.    Las opiniones de Thöl y Rocco sobre las fuentes del Derecho comercial y su influencia        772
c.    La influencia de Goldschmidt sobre Karl Llewellyn        776
d.    Conclusiones: las sugerencias de Goldschmidt y mis conclusiones        778
D.    Los tratados comerciales como fuentes: su jerarquía        780
1.    Alemania        781
2.    Francia        783
3.    México        785
4.    Los Estados Unidos        787
5.    Conclusiones        790
§ 13.2    LAS “CONDICIONES GENERALES DEL COMERCIO” EN EL DERECHO ALEMÁN        790
A.    Las secciones 305-307 del BGB        792
B.    Una ilustración y un ejercicio: un contrato estandarizado para la compra de recuerdos de Oktoberfest        795
§ 13.3    Resoluciones judiciales sobre el alcance del HGB, el BGB, los AGB y la CISG        797
A.    Introducción        797
B.    Bundesgerichtshof, de 31 de octubre de 2001 [VIII ZR 60/01]        797
1.    Disposiciones aplicables        797
a.    La Convención de las Naciones Unidas sobre la Venta Internacional de Mercancías (CISG)        797
b.    HGB        799
2.    Hechos        800
3.    Las razones de la decisión        801
4.    Comentario del Dr. Martin Schmidt-Kessel        803
C.    Bundesgerichtshof de 26 de septiembre de 1989: tipos de culpa de los bancos en el AGB        805
1.    Disposiciones aplicables del BGB        805
2.    Hechos y motivaciones de la decisión        806
3.    Razonamiento        806
4.    El comentario de Ángela Daniel Paczosa        807
D.    Bundesgerichtshof de 3 de febrero de 1986, 1986 WM 769-770        807
1.    Hechos        807
2.    Motivaciones de la decisión        808
3.    Razonamiento        808
E.    Bundesgerichtshof (Sala Novena de lo Civil) de 24 de febrero de 1994, NJW 1994, 1341:        809
1.    Disposiciones aplicables del BGB        809
2.    Hechos        810
3.    Razonamiento        811
Parte IV
LAS VARIANTES FAMILISTAS Y SOCIALISTAS EN LOS SISTEMAS DE DERECHO CIVIL
Capítulo 14
LA CODIFICACIÓN LATINOAMERICANA Y SUS IMPORTANTES ANTECEDENTES COLONIALES GLOBALES
§ 14.1    EL FAMILISMO Y EL AUTORITARISMO EN EL DERECHO LATINOAMERICANO Y SOCIALISTA        819
§ 14.2    EL DESARROLLO ECONÓMICO ELUSIVO DE AMÉRICA LATINA         821
§ 14.3    EL DERECHO OFICIAL ESPAÑOL Y COLONIAL        828
A.    El legalismo y el Estado de Derecho        828
B.    La terminología y los tipos de leyes        829
C.    Las compilaciones de las leyes vigentes en las Américas durante el período colonial        830
1.    Las Leyes de Indias: la desigualdad y el derecho consuetudinario        831
2.    La Nueva y la Novísima Recopilación        834
3.    Extractos de la Novísima Recopilación        837
a.    Ley No. II del rey Fernando y de la reina Isabel de 25 de julio de 1499        837
b.    Ley III de Carlos I y Felipe II del 6 de octubre de 1552        838
c.    Ley No. IV del rey Felipe IV de 10 de febrero de 1623        839
d.    Ley XVII del rey Felipe V, de 2 de diciembre de 1737 y del rey Carlos IV, de 3 de junio de 1805        841
4.    La regulación del comercio colonial        842
a.    La Junta de Comercio y los monopolios oficiales y reales        843
b.    El Consulado de Mercaderes        845
§ 14.4    EL DERECHO VIVIENTE DE LOS CONTRATOS COMERCIALES COLONIALES: EL COMPORTAMIENTO ARQUETÍPICO        845
A.    El alto comercio en Nueva España: mercaderes, flotistas, almaceneros y hacendados        846
1.    Introducción: exportadores, importadores y mayoristas        846
2.    La lucha por el control del mercado de Nueva España        849
a.    El control del suministro de mercancías: los impuestos, la evasión y el contrabando        849
b.    El control del crédito: los créditos de los flotistas y los almaceneros        851
B.    El derecho viviente del vendedor ambulante y su estándar fraternal de equidad        854
1.    La agroindustria: los hacendados y los caudillos        861
a.    Los hacendados y sus tratos exclusivos con las entidades gubernamentales        861
b.    Los caudillos        863
c.    Los sobornos, los negocios y las simulaciones        866
2.    El jeito brasileño y la simulación mexicana        870
3.    El compadrazgo, el soborno, la simulación y la violencia en las transacciones de tierras rurales mexicanas        871
4.    Los efectos de la simulación en el comercio y la economía de México        872
5.    La ética empresarial y jurídica del parentesco y la amistad        876
6.    Los políticos y los hombres de bien        877
7.    Resumen y conclusiones        879
§ 14.5    LA CODIFICACIÓN LATINOAMERICANA        881
A.    Las “familias” latinoamericanas de la codificación civil        883
1.    Andrés Bello y el Código Civil chileno de 1855        883
2.    Dalmacio Vélez Sársfield y el Código Civil argentino de 1871        888
3.    Comparación de las disposiciones citadas de los códigos civiles chileno y argentino        890
B.    La codificación comercial latinoamericana        892
1.    Las familias de los códigos comerciales        892
2.    ¿Por qué los códigos comerciales autóctonos son poco probables?        894
a.    La Redacción de la Norma Judicial Utilizable como Precedente Judicial        896
§ 14.6    CONCLUSIONES        898
§ 14.7    APÉNDICE I: LAS ACTITUDES COLONIALES Y POSTCOLONIALES        899
A.    Breve reseña de la obra Suma de tratos y contratos de Fray Tomás de Mercado        900
B.    La presunción de buena fe comercial incentivada por los confesores        901
C.    Las tasas de interés razonables, los precios justos y el mercado        902
D.    La mala fe y los cambistas de dinero        903
E.    Las ventas en efectivo y a plazos, beneficios lícitos e ilícitos        904
F.    Conclusiones        905
G.    Conversaciones con el Dr. Raúl Cervantes Ahumada        906
1.    Sobre el derecho viviente de México: la visión de un experto        907
2.    Los caudillos, los caciques y las simulaciones        908
3.    Los caudillos y el derecho natural de todos a contrabandear        914
4.    Los poderes mágicos del caudillo y del presidente de México        915
5.    El poder de los presidentes similar al de los caudillos y el “letrismo” de los jueces        917
§ 14.8    APÉNDICE II: LA CODIFICACIÓN, DECODIFICACIÓN Y RECODIFICACIÓN EN AMÉRICA LATINA        922
A.    Los Códigos, la comercialización del Derecho Civil y la civilización del Derecho Comercial        922
B.    Profesora Lorena Carvajal Arenas: la codificación del Derecho Comercial Chileno y sus ejes        924
1.    Causas de las incertidumbres legales en Chile        924
2.    Recomendaciones de la Profesora Carvajal        925
3.    De lege ferendae        929
C.    Ricardo L. Lorenzetti, Presidente de La Corte Suprema de Argentina: introducción al Código Civil y Comercial (CCC)        931
1.    Introducción        931
2.    Algunas características positivas del CCC        931
a.    Los problemas enfrentados por el CCC        931
3.    Paradigmas de la protección de determinadas partes civiles        932
4.    Paradigmas de la protección de los intermediarios financieros como actores regulares del mercado        934
a.    En la etapa de formación del contrato: artículo 971 del CCC en materia de formación del consentimiento contractual        934
b.    La causa y la certidumbre de los contratos mercantiles en Argentina        936
5.    Razonabilidad de los estándares y las prácticas fiduciarias comerciales y financieras        938
D.    Opiniones sobre la codificación, descodificación y recodificación en Colombia        940
1.    El rector Fernando Hinestrosa: codificación, descodificación y recodificación        940
2.    Profesores Betty Martínez-Cárdenas y Hernando Tapias-Rocha: la transformación del Derecho privado en Colombia        945
E.    Conclusiones y recomendaciones        948
1.    Planes de redacción de normas: hechos irrefutables y metodologías alternativas de redacción        948
a.    Hechos socioeconómicos y jurídicos que resultan persuasivos        948
b.    Metodologías alternativas para la redacción        949
c.    Un ejemplo        951
2.    Recomendaciones        957
Capítulo 15
EL DERECHO DE LOS CONTRATOS COMERCIALES SOVIÉTICOS
§ 15.1    INTRODUCCIÓN: LA CONTRATACIÓN COMERCIAL DURANTE LA URSS O SU EQUIVALENTE FUNCIONAL        959
A.    Objeto de estudio: ¿Qué provocó el arribo de la URSS y su desaparición?        959
B.    ¿Una sociedad moderna sin contratos comerciales?        962
C.    Los comerciantes y los empresarios en la Rusia imperial        964
1.    Los comerciantes        964
2.    Los empresarios y los kulaks vs. los comerciantes        967
D.    El panorama económico de la Rusia prerrevolucionaria        968
E.    La experiencia soviética y los contratos comerciales ¿Por qué no pudieron ser totalmente erradicados?        969
§ 15.2    EL MARXISMO-LENINISMO COMO FUENTE DEL DERECHO OFICIAL DE LOS CONTRATOS COMERCIALES        973
§ 15.3    EL MARXISMO        974
A.    Nota biográfica        974
B.    El capital y la ley del movimiento de la sociedad moderna        975
C.    El supuesto método científico de Marx        977
1.    Las transacciones capitalistas: el valor de uso y valor de cambio del capital        977
2.    Los capitalistas arquetípicos y su demonología        978
a.    La clase imprecisa de los capitalistas arquetípicos        978
b.    La demonología de los contratos capitalistas y la propiedad privada: el comercio como inherentemente engañoso        981
c.    La deificación de los explotados: las clases seleccionadas o “elegidas”        981
3.    El método de explotación: la apropiación del plusvalor        982
D.    Las bases de la “Ley del movimiento de la sociedad moderna”        986
1.    La dialéctica        986
2.    El materialismo histórico y económico        987
3.    La indiferencia del significado cambiante de la propiedad        988
4.    La retórica de la dialéctica marxista y el materialismo histórico: una filosofía más que una ciencia        990
§ 15.4    EL LENINISMO        993
A.    El significado especial de liderazgo autoritario y carismático de Lenin        993
B.    La Revolución de octubre de 1917        994
C.    Las tesis de abril        995
D.    Las leyes de Lenin: el legalismo autoritario        996
1.    Las diversas y variadas fuentes del Derecho de Lenin        996
2.    La obediencia a través de la didáctica y el terror        997
3.    El comercio privado durante el “comunismo de guerra”: los vendedores viajeros y los trabajadores de las fábricas como empresarios        999
4.    La Nueva Política Económica (NEP)        1000
5.    Los hombres de la NEP y el renacimiento comercial y económico        1002
6.    Los contratos comerciales informales de los hombres de la NEP        1004
a.    Los especuladores, su sistema de precios en dinero efectivo        1006
b.    Las transacciones de dudosa legalidad        1007
c.    Las operaciones simuladas e ilegales        1008
d.    La desaparición de los hombres de la NEP y los kulaks        1009
E.    La planificación económica como fuente del derecho administrativo-contractual        1010
F.    El socialismo de mercado y precios de mercado: la crítica de Ludwig von Mises        1013
G.    La autonomía de la producción, la tasa de rentabilidad y la planificación económica de Yevsey Liberman        1014
H.    El debate sobre el libermanismo        1016
1.    En la URSS        1016
2.    Cuba: el comerciante vs. el nuevo hombre socialista        1017
§ 15.5    Conclusiones: un sistema jurídico invertebrado y su indiferencia de la naturaleza humana        1021
Capítulo 16
EL SIGNIFICADO PECULIAR DE LOS CONTRATOS COMERCIALES SOVIÉTICOS Y POSTSOVIÉTICOS: UN SISTEMA JURÍDICO INVERTEBRADO
§ 16.1    LA LEY SUPREMA COMO ESLOGAN: LA CORRUPCIÓN Y LA INVERTEBRACIÓN DEL SISTEMA JURÍDICO SOVIÉTICO        1023
A.    Fuentes del derecho privado (“personal”) y el efecto del nihilismo jurídico        1027
B.    Jerarquía        1030
§ 16.2    LAS TRANSACCIONES CIVILES Y COMERCIALES EN LOS CÓDIGOS Y OTRAS LEYES        1031
A.    El Código Civil de 1922 y la transacción civil        1031
B.    La planificación central y sus fuentes del derecho: los principios o bases fundamentales del Derecho civil de 1961        1033
1.    Evgeny Pashukanis y una ley de transición hacia una sociedad sin Estado y sin ley        1034
2.    La espástica travesía del derecho económico        1038
3.    Los Principios Básicos del Derecho Civil y del Derecho de Procedimiento Civil de 1961        1041
§ 16.3    LAS OPERACIONES RELATIVAS A LA PROPIEDAD PERSONAL: LA LEY FEDERAL DE LA PROPIEDAD DE 1990        1043
§ 16.4    LA DISTRIBUCIÓN DE LA VIVIENDA        1046
A.    ¿A quiénes se deben las obligaciones de arrendamiento? Las fuentes del derecho de arrendamiento        1046
B.    La asignación de las unidades de vivienda sin tener en cuenta las fuerzas del mercado: la evaluación administrativa de las necesidades y los méritos de los aplicantes        1048
1.    Zamchenko – El holgazán        1049
2.    ¿El inquilino virtuoso?        1050
3.    El hecho de hacer la vida imposible a una esposa como fundamento para el desalojo        1050
4.    El alquiler, la debilidad de la ley, los precios y la imprevisibilidad        1051
C.    La construcción de viviendas privadas y dachas        1052
1.    Disposiciones seleccionadas del Código Civil de 1964        1053
2.    Jurisprudencia: los ingresos no ganados o impropiamente ganados y otras acusaciones basadas en el dogma marxista-leninista        1054
a.    El jardín de Lemdyanov; ingresos especulativos y no ganados        1054
b.    El caso de Dembinksy: la venta de frutas y hortalizas por pequeñas granjas, kulaks y los comportamientos impropios de los miembros del partido        1055
D.    El arrendamiento de las dachas y los modelos de comportamiento adecuado de las partes: los materiales de construcción de Zikeyev        1056
E.    Importancia económica del comercio soviético en la propiedad personal        1058
F.    Casos y disputas con artesanos y pequeños comerciantes        1059
1.    El caso penal de Fadeev de 1970: un vendedor callejero de ruedas para automóviles        1060
2.    El caso de Shorin de 1967: ¿trabajador o empresario conjunto? ¿era realmente un taller de vidrio-soplado o una simulación?        1060
3.    El caso de Utekeshev de 1968: ¿un despachador de fábrica, un hombre de la NEP o ambos?        1062
§ 16.5    DECISIONES JUDICIALES RESPECTO AL CUMPLIMIENTO DEL PLAN ECONÓMICO: LOS CONTRATOS ORDINARIOS Y DE SUMINISTRO        1063
A.    Ausencia de materias primas como defensa        1064
1.    El caso de la tienda de lana de Moscú de 1966: la falta de materias primas        1064
2.    Distribuidor de bienes de consumo Kharkov: entrega retrasada y excusas: normas de diligencia y planificación v. el incumplimiento del proveedor        1065
B.    Deberes comparativos de diligencia: la ausencia de los “mejores esfuerzos” (buena fe) v. una cláusula implícita en el contrato de suministro        1066
§ 16.6    UNA EXPERIENCIA PERSONAL CON LA PLANIFICACIÓN CENTRAL DE BULGARIA Y LA PROPIEDAD ESTATAL        1066
§ 16.7    EL CÓDIGO CIVIL DE LA FEDERACIÓN RUSA DE 1995        1068
A.    Estilo y alcance        1068
B.    Epistemología, ideología política y terminología problemática        1070
C.    Disposiciones anacrónicas y nocivas        1073
§ 16.8    CONCLUSIONES        1075
Capítulo 17
CHINA IMPERIAL Y EL PREDOMINANTE DERECHO VIVIENTE DE LOS CONTRATOS
§ 17.1    INTRODUCCIÓN: LA INVERTEBRACIÓN JURÍDICA Y EL FAMILISMO, EL CONFUCIANISMO Y EL LEGALISMO        1077
§ 17.2    LA FAMILIA, EL LINAJE Y EL CLAN COMO LAS PRIMERAS FORMAS DE LEYES PRIVADAS Y UNIDADES ECONÓMICAS        1083
A.    La jerarquía patriarcal        1084
B.    El lugar de residencia        1085
C.    El presupuesto común y la importancia de la tierra familiar para la subsistencia de la familia        1086
D.    El linaje patrilineal, la exclusividad monopolística y la invertebración jurídica        1088
E.    El clan        1091
§ 17.3    LOS VALORES TRADICIONALES Y EL DERECHO VIVIENTE: EL CONFUCIANISMO, EL TAOÍSMO Y EL LEGALISMO        1092
A.    La jerarquía        1093
B.    Los títulos, la Vía moral y la obediencia a la regla        1096
C.    La jerarquía de las ocupaciones o clases: los sabios, los artesanos, los agricultores y los comerciantes        1096
D.    La personas superiores        1097
E.    El ritual, la Vía moral y el Derecho confuciano        1099
F.    Las Analectas, el comercio y la protección de los terceros        1101
1.    Sobre la ley, la virtud (la Vía Moral) y la fe esencial o la confianza en el gobierno        1103
2.    Sobre la protección de la familia y de los terceros        1104
3.    Sobre las ganancias y egoísmo        1105
4.    El taoísmo        1107
5.    El neoconfucianismo        1108
§ 17.4    LAS POLÍTICAS GUBERNAMENTALES, LA ECONOMÍA, LOS MERCADOS Y LOS CONTRATOS EN LA CHINA TRADICIONAL        1110
A.    El feudalismo, los impuestos y la adjudicación confuciana durante las dinastías Zhou y Qin        1111
B.    Los monopolios y la corrupción en una economía agraria: la dinastía Han        1113
C.    Un imperio expansivo: los contratos de tierras y las prohibiciones legalistas. La dinastía Tang (618-907 d. C.)        1115
D.    La monetización, el crédito, los contratos mayoristas y minoristas, y los manuales de los contratos y los litigios: las dinastías Song, Ming y Qing        1117
1.    La dinastía Song (960-1127 d. C.)        1117
2.    El comercio nacional, el comercio internacional y la industrialización: las dinastías Ming y Qing (1368-1644 d. C. y 1644-1912 d. C.)        1119
§ 17.5    EL FRACASO DE CHINA IMPERIAL PARA CONVERTIRSE EN UNA NACIÓN CAPITALISTA        1122
A.    Las prácticas comerciales de un arquetipo comercial de clan: el Huizhou        1124
B.    La negociación agresiva, el soborno y la simulación        1124
C.    El clan y el patrocinio político        1127
D.    Los comerciantes neoconfucianos, los burócratas y la asunción limitada de riesgos en las operaciones comerciales        1128
E.    Las pequeñas empresas no competitivas vs. los clanes monopolísticos y los gremios        1130
F.    La ausencia de intermediarios capitalistas y el negocio textil del algodón        1132
G.    El familismo, la responsabilidad ilimitada y las sociedades comerciales        1134
H.    Los negocios exclusivos y el guanxi        1136
§ 17.6    CONCLUSIONES: LAS RAZONES QUE IMPIDIERON EL CAPITALISMO DURANTE LOS PERÍODOS MING Y QING        1137
Capítulo 18
LOS CONTRATOS Y LOS LITIGIOS EN LA CHINA IMPERIAL Y EN LA CHINA DE MAO
§ 18.1    LA IMPORTANCIA COMERCIAL Y ECONÓMICA DE LOS CONTRATOS IMPERIALES CHINOS        1141
A.    El arrendamiento libre y la comercialización de los derechos sobre la tierra: los componentes comerciales y jurídicos de la comercialización        1142
B.    El componente jurídico: promesas causales vs. derechos independientes o abstractos        1145
1.    Los contratos de tierras, la propiedad y los derechos de terceros en la China imperial        1147
a.    Las ventas condicionales        1147
b.    La venta de derechos de superficie o de la propiedad de la capa vegetal en la China imperial        1149
C.    Los derechos de terceros bajo una venta condicional        1150
D.    Los derechos de los terceros sobre el arrendamiento o la propiedad de la superficie de la tierra o la capa vegetal        1151
E.    Las familias y las comunidades chinas como unidades contratantes y litigantes        1153
F.    La causalidad de los contratos familistas chinos        1154
1.    Declaraciones causales en un contrato de venta de 1894        1154
2.    Comentarios de la Profesora Zelin sobre las cláusulas condicionales familistas en las ventas        1157
3.    La necesidad económica y una cláusula de “defensión” (circa 1234 a. C.)        1158
G.    Las cláusulas familistas, los conflictos y la violencia        1159
H.    Los efectos de los contratos inmobiliarios típicos sobre el crecimiento económico de la China imperial        1160
I.    La certeza de los derechos de la familia vs. los derechos de terceras partes        1162
J.    Conclusiones preliminares        1164
§ 18.2    LA FALSIFICACIÓN Y LAS ARTIMAÑAS EN LOS LITIGIOS DE LOS TRIBUNALES IMPERIALES        1166
A.    Los asistentes en la redacción y alegación        1166
B.    Los adjudicadores        1168
C.    Un ejemplo: un régimen de prescripción y un contrato clara o “doctamente” redactado        1169
D.    Conclusiones: las cláusulas familistas, la invertebración jurídica, la incertidumbre y los terceros        1170
§ 18.3    MAO TSE-TUNG Y EL CAMBIO DEL DOGMA MARXISTA-LENINISTA        1172
A.    La reforma agraria inicial de la República Popular China        1175
B.    La abrogación de la ley preexistente y el espíritu del nuevo hombre socialista        1176
C.    Los colectivos de Mao, el NHS, la ausencia de contratos y sus costos humanos y económicos        1179
1.    Análisis del fracaso de las políticas de colectivización de Mao        1179
2.    Los efectos negativos de los colectivos y las comunas de Mao        1181
3.    El valor económico del “autocumplimiento” y los contratos mercantiles        1183
D.    La mediación y la inexistente litigación de los contratos inmobiliarios durante el período de colectivización        1185
§ 18.4    CONCLUSIÓN        1186
Capítulo 19
I Parte. LOS CONTRATOS sobre bienes INMOBILIARIOS y sobre garantías mobiliarIas CONTEMPORÁNEOS en la rpc
§ 19.1    INTRODUCCIÓN        1187
§ 19.2    LAS POLÍTICAS DE DENG XIAOPING        1188
A.    Introducción        1188
B.    Una economía socialista de mercado        1189
1.    La descentralización: las vías duales y triples de los derechos de uso de la tierra        1190
2.    El apetito por los ingresos y los derechos de uso de la tierra        1192
§ 19.3    LAS REFORMAS LEGALES, LOS DERECHOS DE PROPIEDAD Y SU CONFIABILIDAD        1193
A.    Introducción: Los derechos de propiedad inmobiliaria en la RPC y la prueba de su viabilidad        1193
B.    Un Derecho invertebrado        1195
1.    Las diversas y confusas fuentes de la legislación        1195
2.    Los tribunales y el cuestionable peso de sus decisiones: El caso de las semillas de Luoyang        1197
3.    Las principales fuentes constitucionales y estatutarias de la reforma de la ley de la propiedad        1199
4.    Los “esbozos” de legislación por el poder ejecutivo y la imprecisión de lo legislado         1204
C.    Los resultados de la invertebración        1206
1.    ¿Quiénes son propietarios de conformidad con la Ley de Derechos de Propiedad (LDP)?        1206
2.    ¿De qué son dueños los propietarios? Las dimensiones inciertas de la propiedad y los derechos menores in rem        1207
a.    Los derechos de uso de la tierra en general: las subvenciones y las adjudicaciones        1207
b.    La naturaleza jurídica de los derechos de uso de la propiedad adjudicados y el iura in re aliena romano        1209
c.    La jerarquía de la propiedad, los derechos de uso de la tierra y los beneficios bajo la LDP        1211
3.    ¿Quiénes son los terceros de la LDP?        1213
4.    Lagunas jurídicas en la adquisición de la propiedad residencial        1216
a.    Las recientes transacciones de apartamentos en Shanghái        1218
b.    La financiación de las transacciones inmobiliarias en 2008        1220
c.    Las restricciones y limitaciones de 2011 para la compra de una segunda casa        1222
d.    La invertebración jurídica en la base de muchos de los derechos a la propiedad inmobiliaria de China: La carencia del hukou para los migrantes a las grandes ciudades chinas        1223
5.    Lagunas jurídicas en las transacciones de tierras agrícolas: “¿Quiénes son los colectivos y quién es el pueblo”?        1225
6.    Un conflicto típico sobre los derechos a la propiedad de la tierra, el valor relativo de un certificado de uso de la tierra y la generalización de prácticas inequitativas        1228
7.    Los usufructos y sus prioridades: otra disputa típica        1229
D.    La eficacia de la inscripción en el registro inmobiliario        1231
1.    Los múltiples registros y el acceso restringido a los datos registrados        1231
2.    ¿La LDP es un sistema constitutivo de derechos reales o un sistema adjetivo o de simple notificación de registro?        1232
3.    El sistema Torrens        1233
4.    El Grundbuch alemán        1235
a.    El título del examen del Grundbuch        1236
b.    La confianza positiva y negativa de los terceros en la fe pública del Grundbuch        1237
E.    La protección de los terceros y el registro de la propiedad de la RPC        1239
1.    Los datos de registro: las descripciones legales y los datos catastrales        1239
2.    La secuencia transaccional de los datos        1240
3.    Los certificados de registro        1242
4.    Derechos registrables in rem y sus “titulares” o “obligados” inciertos        1244
F.    Conclusiones        1247
1.    La probada debilidad de los derechos de los terceros en la LDP y en el Derecho administrativo        1247
2.    Las políticas reguladoras y la debilidad de los derechos de terceros        1249
II Parte. el estado actual de las garantías mobiliarias en el derecho chino        1253
§ 19.4    LA GARANTÍA REAL EN BIENES MUEBLES        1253
§ 19.5    LA GARANTÍA MOBILIARIA EN LA HIPOTECA GENÉRICA DE LA PROPIEDAD MUEBLE        1258
A.    La creación de la garantía: el acuerdo de garantía        1258
1.    La propiedad del bien gravado y la creación de una garantía mobiliaria en la LDP        1262
a.    Por qué el título de la garantía mobiliaria es innecesario y antieconómico: un pequeño recuento de historia jurídica comercial comparada        1265
b.    Medidas Reglamentarias por el Registro de Garantías Mobiliaria (Revisión de 2016) (Measures for Chattel Mortgage Registration (2016 Revision) å?¨äº§æ?µæ?¼ç?»è®°å??æ³? (2016修订) [ç?°è¡?æ??æ??])        1267
c.    El Certificado de Registro Hipotecario (CRH) y los derechos posesorios como un saneamiento a la incertidumbre sobre la propiedad del bien: el caso de la compañía Hao Hao        1268
2.    El derecho de propiedad de Yinnuo        1272
3.    El derecho posesorio del banco y su CRH        1272
4.    Los contratos de “crédito hipotecario por una cantidad máxima”: la “apertura de crédito”, “la línea de crédito” y el financiamiento del inventario        1274
a.    ¿Qué es el inventario y qué es el producto de la garantía?        1278
5.    La función de la descripción de la garantía en el contrato de garantía y en la declaración de financiación        1280
a.    La descripción adecuada de la garantía en una hipoteca de cosas corporales y la inscripción en el registro equivocado: el caso Quncheng        1281
B.    La perfección o eficacia de la garantía mobiliaria y su prelación        1286
1.    ¿Está permitido el preregistro o preaviso de la futura hipoteca mobiliaria?        1286
2.    ¿Qué es una publicidad funcional? La importancia del principio de la garantía mobiliaria unitaria        1287
3.    Dónde registrar una hipoteca sobre bienes muebles: el caso del banco Chencang        1288
C.    Garantías mobiliarias y desarrollo económico: la importancia de un número abierto (numerus apertus) de garantías mobiliarias y bienes garantizadores        1293
1.    Bienes accesorios        1295
2.    Derechos contractuales: el contrato para administrar o explotar tierras estériles y su valor de mercado        1296
3.    Los títulos representativos de las mercancías        1301
a.    Títulos representativos de mercancías constituidos en documentos â??â??en papel        1301
b.    Títulos electrónicos representativos de derechos reales sobre las mercancías depositadas o transportadas        1303
D.    La ejecución extrajudicial de la hipoteca genérica        1306
§ 19.6    LA PRENDA        1308
A.    ¿Qué es una prenda?        1308
B.    ¿Qué tipo de bienes se pueden pignorar? El cisma entre los bienes hipotecados y los bienes pignorados        1309
C.    La creación y la perfección o eficacia de la prenda        1310
D.    El “caso especial” de la prenda de las cuentas por cobrar        1312
E.    El recurso extrajudicial del derecho de retención de una prenda        1313
§ 19.7    RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES        1315
A.    Resultados        1315
B.    Conclusiones y recomendaciones        1317
1.    Aclaración del alcance de la LDP        1317
2.    Refinamiento conceptual        1317
a.    Establecer un enfoque de numerus apertus para los bienes garantizadores        1317
b.    Proporcionar una clara distinción entre la creación y la perfección de la garantía mobiliaria        1317
c.    Distinguir entre una línea de crédito y la hipoteca de cuantía máxima        1318
d.    Redefinir tipos de garantías altamente líquidas y contemporáneas        1318
e.    Revisar la función y organización del registro de garantías mobiliarias        1318
f.    Habilitar la confianza en los recursos judiciales y extrajudiciales        1319

TOMO II
Parte V
EL DERECHO ANGLOAMERICANO
Capítulo 20
EL CONTEXTO SOCIOECONÓMICO Y JURÍDICO Y LOS CONTRATOS COMERCIALES INGLESES
§ 20.1    INTRODUCCIÓN        1349
§ 20.2    EL DERECHO INGLÉS        1351
A.    El comercio y los comerciantes de los siglos XVII y XVIII de Gran Bretaña        1351
1.    ¿Quiénes eran los comerciantes británicos?        1351
2.    Las clases sociales, la facilidad del comercio y revolución comercial de Inglaterra        1353
B.    La honestidad de los comerciantes y sus licencias “poéticas”        1356
C.    El monopolio y el mercantilismo en el comercio internacional moderno de Inglaterra        1358
D.    El multilateralismo y la cooperación con los comerciantes coloniales        1359
E.    Samuel Storke: un arquetípico comerciante inglés y colonial internacional        1360
1.    El negocio de Storke como comisionista: la presencia de un crédito comercial accesible desde el siglo XVIII        1361
2.    La confianza comercial en las promesas de cumplimiento futuro en los contratos de consignación coloniales y las asociaciones en participación        1362
3.    Algunos subproductos del comercio colonial inglés y la honestidad comercial como componente de la buena fe: los precios fijos, los pesos y las medidas uniformes        1364
4.    La sociedad de consumo y comparativamente de altos ingresos de Inglaterra        1366
F.    La esclavitud y la prosperidad de Inglaterra        1367
1.    Introducción        1367
2.    Evaluación del Profesor Blackburn sobre la contribución de la esclavitud a la prosperidad de Gran Bretaña        1367
3.    La condición inhumana de los esclavos de las plantaciones de azúcar        1369
4.    El caso de James Sommersett: una decisión histórica de Lord Mansfield sobre la esclavitud        1370
5.    Conclusiones        1374
G.    Instituciones judiciales        1375
1.    Los tribunales del Common Law        1375
2.    La equidad y los tribunales del Common Law: el caso del conde de Oxford        1378

3.    La equidad y el Derecho de los contratos comerciales        1381
§ 20.3    LAS FORMAS DE ACCIÓN Y LAS ÓRDENES JUDICIALES        1383
§ 20.4    LORD MANSFIELD, LOS JURADOS Y LOS COMERCIANTES        1386
A.    Lord Mansfield        1386
B.    Algunas de las contribuciones inglesas más importantes al Derecho de los contratos comerciales.        1390
1.    Las promesas de cumplimiento futuro y el crédito comercial y de consumo        1390
2.    La negociabilidad de los pagarés y las letras de cambio        1392
a.    La cesión, negociabilidad y condicionalidad de las promesas de crédito y pago        1392
b.    Independencia de las promesas negociables: Hussey v. Jacob y la causa del Code Civil        1394
c.    La negociabilidad cuestionada y afirmada de los pagarés        1396
d.    Los efectos económicos de la negociabilidad        1398
Capítulo 21
El CONTEXTO SOCIOECONÓMICO Y JURÍDICO DE LOS CONTRATOS COMERCIALES EN LOS ESTADOS UNIDOS
§ 21.1    INTRODUCCIÓN: LAS PRÁCTICAS, VALORES Y ACTITUDES QUE FORMARON EL DERECHO DE LOS ESTADOS UNIDOS        1401
§ 21.2    LOS COMERCIANTES COLONOS PURITANOS (DE PRINCIPIOS DEL SIGLO XXVII A FINALES DEL SIGLO XVIII)        1404
A.    El acuerdo a bordo del buque Mayflower y el autogobierno de los asentamientos puritanos        1404
B.    La ética de la productividad y el capitalismo moral de los elegidos por su dedicación al trabajo y mejoramiento social        1406
C.    Las familias extendidas: la confianza y las redes de crédito        1408
D.    La maximización de los esfuerzos privados y el derecho justo: la eventual primacía de los derechos subjetivos y de las ganancias sin límites y la merma del capitalismo moral puritano        1409
E.    Otros principios religiosos y comerciales: el precio justo y la razonabilidad        1411
F.    La preferencia por la propiedad privada        1412
G.    Resumen y conclusiones        1414
§ 21.3    LA “TIENDA GENERAL” DEL SIGLO XVIII Y SUS EFECTOS REVOLUCIONARIOS EN EL CONSUMIDOR        1415
A.    El comienzo de la revolución del consumidor        1415
B.    La tienda Fielding Lewis en Fredericksburg, Virginia        1416
C.    Las prácticas del crédito comercial y de consumo asociadas con las tiendas generales y sus proveedores extranjeros y locales: el crédito en libros y el factoring        1417
§ 21.4    EL AGRICULTOR FAMILIAR MULTIÉTNICO: EL PRODUCTOR Y EL COMERCIANTE        1421
A.    La importancia económica de las pequeñas empresas agrícolas familiares        1421
B.    El crédito comercial personal no garantizado        1423
C.    Los efectos de la guerra de 1812        1423
§ 21.5    LOS MAYORISTAS Y OTROS PROVEEDORES NO BANCARIOS DE CRÉDITO COMERCIAL Y DE CONSUMO        1424
A.    La migración del modelo británico del crédito comercial a la América colonial e independiente        1424
B.    Los intermediarios comerciales: mayoristas, “factors” y “jobbers”        1425
C.    Los comerciantes mayoristas como prestamistas y las asociaciones en participación de la industria láctea de Nueva York: un esbozo de un empresario inusitado        1429
1.    Introducción        1429
2.    La producción y distribución de leche líquida en el estado de Nueva York a mediados del siglo XIX        1430
3.    Los precios manipulados y las coaliciones opuestas        1432
4.    Efectos de la irrestricta libertad contractual: competencia desleal o abusiva y su regulación        1433
D.    Las tiendas por departamentos y su progenie: características negociales y principios derivados de sus prácticas        1435
1.    Principio (1): una variedad aparentemente ilimitada de productos y de métodos de compra, préstamo o cambio        1435
2.    Principio y práctica (2): “El cliente siempre tiene la razón” v. caveat emptor        1437
3.    Principio y práctica (3): la protección de la titularidad del comprador “en el curso ordinario de los negocios”        1438
4.    Los contratos marco (master agreements) y el principio (4) de estandarización de la calidad        1440
5.    Las prácticas de crédito al consumidor: principio (5) el uso de comunicaciones informales y de contratos de adhesión        1442
6.    Efectos de los principios y prácticas anteriores        1443
§ 21.6    LOS BANCOS COMERCIALES Y CRÉDITO COMERCIAL        1444
A.    Experimentos con los sistemas bancarios nacionales y estatales        1444
B.    El sistema actual de la banca comercial        1445
C.    La Reserva Federal y los préstamos comerciales        1448
1.    Objetivos y medios        1448
2.    Paul Warburg y la Ley de la Reserva Federal        1450
3.    Los índices fijos de las reservas bancarias para enfrentar las reclamaciones de obligaciones v. el sistema europeo de descuento flexible        1452
4.    Descuentos, aceptaciones de letras de cambio y créditos documentarios        1452
5.    Los elementos de oferta y demanda de un contrato comercial solvente        1454
6.    Reglas sobre los préstamos garantizados por productos básicos fácilmente comercializables        1455
7.    Efectos: la utilización de un préstamo comercial garantizado estándar o arquetípico        1458
§ 21.7    LAS AGENCIAS DE CALIFICACIÓN DEL CRÉDITO: SU IMPACTO EN EL CRÉDITO COMERCIAL        1458
A.    Una breve historia        1458
B.    Rasgos de personalidad de un prestatario arquetípico de mediados del siglo XIX: el significado del término honestidad        1462
C.    Efectos de la presunción de buena fe del deudor        1463
D.    Los problemas con los informes de crédito sesgados o prejuiciados.        1464
E.    Los créditos a corto plazo, la competencia, las prácticas “dinámicas” y los precios más justos        1468
F.    La búsqueda continua de informes y criterios de calificación objetivos        1469
G.    Conclusiones        1471
§ 21.8    LAS LEYES DE QUIEBRA Y DE GARANTÍAS MOBILIARIAS A INICIOS DEL SIGLO XX        1473
A.    Las primeras leyes de garantías mobiliarias        1473
B.    La legislación sobre quiebras y la teología de la “segunda oportunidad”        1475
§ 21.9    PRINCIPIOS DERIVADOS DE LAS PRÁCTICAS, VALORES Y ACTITUDES PRECEDENTES        1477
A.    La libertad de contratación y un principio de derecho viviente: lo que la ley no prohíbe expresamente, es permitido        1477
B.    Los contratos deben cumplirse de buena fe: es decir, de una manera honesta, razonable y equitativa        1479
C.    La propiedad privada como preferida sobre la propiedad comunal        1479
D.    Aquéllos cuyo trabajo crea riqueza inmobiliaria o mobiliaria tienen el derecho a disfrutar de lo que su trabajo enriquece        1481
E.    La igualdad en la protección de los comerciantes y la creciente inclusión de iguales        1483
F.    La protección de los terceros como participantes reales o potenciales del mercado        1486
§ 21.10    LEGISLACIÓN COMERCIAL        1491
A.    Los primeros legisladores de los EE. UU.: los caballeros “cultos”, la Ilustración (Enlightenment) europea y la clase media arquetípica estadounidense        1492
B.    La “Ilustración” europea y algunos de los principios clave del Derecho público de los Estados Unidos        1493
§ 21.11    LA CONSTITUCIÓN DE LOS ESTADOS UNIDOS DE 1789 Y SUS COMPROMISOS/TRANSACCIONES        1495
A.    El dualismo federal-estatal        1495
B.    Un gobierno con poderes limitados y una sociedad que se benefició de la esclavitud        1496
C    ¿Una ley comercial federal uniforme?        1497
1.    Swift v. Tyson y la larga sombra de Lord Mansfield        1497
2.    La casuística y la prolijidad en la ley estatutaria y codificada        1500
3.    La legislación comercial de finales del siglo XIX y principios del siglo XX        1501
4.    El American Law Institute (en los sucesivo ALI) y sus recopilaciones (Restatements) de la ley        1504
5.    El NCCUSL y la redacción del artículo 5 del UCC        1506
6.    El estilo de redacción legislativa de los Estados Unidos        1509
§ 21.12    LA REGULACIÓN LEGAL Y ADMINISTRATIVA DE LAS PRÁCTICAS ABUSIVAS        1511
A.    Las extralimitaciones        1511
1.    La preferencia por una conducta corporativa que maximice los precios de las acciones corporativas y el bienestar social        1511
2.    La regulación de la maximización de los derechos contractuales y de propiedad y los recursos judiciales y administrativos        1514
B.    Las herramientas para combatir los abusos del derecho        1515
C.    La divulgación de información como herramienta regulatoria        1516
§ 21.13    RESUMEN Y CONCLUSIONES        1518
Capítulo 22
LA FORMACIÓN DE LOS CONTRATOS: ¿CEREMONIA O CONDUCTA?
§ 22.1    INTRODUCCIÓN: LAS VERSIONES ESTÁTICA Y DINÁMICA DE CONTRATOS “CIVILES” Y COMERCIALES        1521
A.    El contrato (estático-ceremonial) del Code Civil        1524
B.    El contrato “clásico” (estático) de la jurisprudencia de los Estados Unidos del siglo XIX y el Restatement (First) of Contracts        1527
C.    El contrato como reflejo de la conducta comercial en el UCC        1528
D.    Consecuencias jurídicas y económicas de la concepción ceremonial y estática: el ser de Parménides y su mundo transaccional comercial        1530
E.    El contrato comercial (dinámico) y las fuerzas del mercado que lo respaldan: el mundo comercial de Heráclito        1533
F.    El derecho oficial y viviente que rige la formación de los contratos comerciales contemporáneos        1537
§ 22.2    LA CAUSA Y LA PREDICTIBILIDAD DE LOS CONTRATOS COMERCIALES        1540
A.    La causa en el Derecho Romano y en la Edad Media        1542
B.    La causa en el Code Civil y en algunos de sus descendientes        1545
§ 22.3    PRINCIPIOS INTERNACIONALES DEL DERECHO CONTRACTUAL QUE EXCLUYEN LA CAUSA        1552
A.    PECL        1552
§ 22.4    LA CONSIDERATION: LOS OBSEQUIOS, EL CRÉDITO Y LA CONFIABILIDAD        1553
A.    Los obsequios, la equidad, la lealtad y la cooperación        1554
1.    Los regalos y benevolencia en el siglo XIX en Londres        1554
2.    La equidad y el quid pro quo: algo por algo y algo por nada en el Museo Tate en Londres en 1968        1555
3.    La concesión de crédito y la confianza en Wildy’s and Sons en 1970 en Londres        1555
4.    Regalos de jabón: la lealtad de los clientes después de un huracán en Marianao, Cuba        1556
B.    La reciprocidad y lealtad creada por los obsequios en la Inglaterra precomercial y feudal        1557
C.    El crédito y comercio en los primeros tiempos de la Inglaterra moderna        1560
1.    La omnipresencia del crédito: el interés propio, la confianza y el altruismo comercial        1561
2.    Instituciones generadas por la sociedad de crédito inglesa: prácticas estándares y de buena fe; instrumentos de crédito; conciencia colectiva de daciones recíprocas        1565
D.    La materialización del quid pro quo en la consideration; las compensaciones o ajustes de créditos y débitos y los reconocimientos de deuda (recognizances)        1566
1.    Significados medievales y renacentistas de la consideration        1569
2.    La conexión entre la consideration con las acciones de debt, covenant y assumpsit: el caso Slade        1571
§ 22.5    EL CONTRATO COMO ACUERDO BILATERAL O MULTILATERAL Y COMO PROMESA        1577
§ 22.6    LA CONSIDERATION COMO OBLIGACIÓN: LAS DEFICIENCIAS DE LA PRUEBA DE LA NEGOCIACIÓN        1580
A.    La consideration negociada: una revolución conceptual o una regresión a una causa/motivo        1580
B.    La adecuación de la consideration, el grano de pimienta y la prueba de la negociación        1584
§ 22.7    CONTRATOS COMERCIALES QUE CARECEN DE UNA CONSIDERATION NEGOCIADA PERO MERECEN SER EXIGIBLES        1586
A.    Los acuerdos “marco” (master agreements) y la consideration negociada        1587
B.    Consideraciones: de provenientes transacciones preexistentes: la decisión de Lord Mansfield en Pillans v. Van Mierop        1588
§ 22.8    OFERTAS, ACEPTACIONES Y CONSIDERATION        1594
A.    El significado de la oferta: ¿es vinculante cuando se emite o cuando se acepta?        1594
B.    Una regla clave del tráfico contractual inter absentes: un período razonable de validez de una oferta firme        1596
C.    Algunas reglas clave del tráfico en el Restatement (Second)        1598
D.    Irrevocabilidad y la sección § 2-205 del UCC        1602
§ 22.9    CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES        1603
§ 22.10    APÉNDICE: FORMALIDADES Y SOLEMNIDADES EN LA JURISPRUDENCIA COMPARADA        1606
A.    Jurisprudencia iberoamericana y estadounidense        1606
B.    La lógica de Parménides y la validez de un contrato de seguro bajo la ley uruguaya        1607
1.    Ley aplicable        1607
a.    Código Civil de Uruguay        1607
b.    Código de Comercio de Uruguay        1608

2.    Decisión de la Corte Suprema del Uruguay, 1991, volumen 102, LJU Caso 11695        1608
C.    El ser de Heráclito: la informalidad en la formación de los contratos de los Estados Unidos        1611
D.    Heráclito y la formación de contratos como resultado de la conducta de las partes en la agroindustria        1621
E.    Jurisprudencia española: formalidades ad solemnitatem y ad probationem        1625
F.    El principio espiritualista en el Código Civil español        1626
G.    Decisión del Tribunal Supremo No. 1743, 12 de marzo de 1994, Civil        1627
H.    Decisión del Tribunal Supremo No. 6424, 4 de julio de 1994, Civil        1628
I.    Jurisprudencia salvadoreña: la solemnidad de una carta de porte y la clasificación de los contratos        1630
J.    Jurisprudencia mexicana sobre formalidad contractual y solemnidad        1633
K.    Contratos preparatorios, promesas u opciones de compra o venta y escrituras públicas en la legislación mexicana        1634
Capítulo 23
DOS PRINCIPIOS RECTORES PARA LA INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS COMERCIALES: LA BUENA FE Y LA RAZONABILIDAD
§ 23.1    INTRODUCCIÓN Y RESUMEN        1641
A.    De una interpretación formalista a una comercial-sectorial        1641
B.    Una ilustración de la buena fe incorporada en los usos del comercio        1644
C.    La buena fe en los sistemas representativos del Derecho Civil y en el Common Law en Europa        1648
§ 23.2    TIPOS DE CONTRATO, ETAPAS Y FUENTES DE INTERPRETACIÓN        1650
§ 23.3    INTERPRETACIÓN DE BUENA FE: VERSIONES JUDICIALES Y DE Mercado        1655
§ 23.4    LA BUENA FE EN LA INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LOS CONTRATOS COMERCIALES        1659
A.    La buena fe (bona fides) en el Derecho Romano y medieval        1659
B.    La buena fe (bonne foi) en el Code Civil y en la interpretación judicial y doctrinal francesa        1661
1.    La diligencia contractual, la culpa y el bon pére de famille (buen padre de familia)        1662
2.    La obligación de producir un resultado o de emplear una diligencia ordinaria        1666
3.    Conclusión: la diligencia y el cumplimiento final no son necesariamente determinantes de la buena fe        1669
C.    La buena fe, el uso comercial y el comportamiento arquetípico en el BGB, el HGB y las decisiones judiciales        1669
1.    Disposiciones del BGB y HGB sobre la buena fe y la revaluación monetaria de un tribunal imperial        1669
2.    La buena fe, la razonabilidad y el abuso de derecho (unzulassige rechtsabüsung, rechtsmissbrauch)        1673
3.    Conclusiones        1675
D.    La buena fe y la razonabilidad en el Derecho inglés        1676
1.    Intereses opuestos v. intereses cooperativos / transacciones fiduciarias; prácticas estándares y fiduciarias        1678
2.    Lord Mansfield sobre la verdad, las garantías contractuales y la buena fe        1681
a.    Garantías asociadas con caballos vendidos a un precio razonable: garantías expresas e implícitas        1682
b.    Garantías implícitas en la venta de cerveza        1684
c.    La buena fe, garantías implícitas en los contratos de seguro y la importancia de decir la verdad        1685
3.    Conclusiones: la buena fe y la razonabilidad de Mansfield        1686
§ 23.5    LA BUENA FE EN EL UCC Y EL RESTATEMENT (SECOND)        1689
A.    Los artículos 1 y 2 del UCC y la sección § 202 del Restatement (Second)        1689
1.    Una versión sectorial de la intención contractual: La conducta contractual y los usos y costumbres del giro comercial como fuente confiable de la intención del contrato (La sección § 1-303 del UCC)        1691
2.    El significado sectorial de la razonabilidad: colocarse en la posición de “otro comerciante arquetípico”, una anécdota personal        1697
B.    El comerciante “decente” arquetípico de Llewellyn y su antecedente alemán        1699
C.    La continua presencia de la razonabilidad en el UCC y aun en su Artículo 5        1700
D.    Las reglas comerciales del artículo 2 del UCC        1705
1.    El gran estilo de la interpretación de los contratos y las reglas del comercio de Llewellyn        1706
2.    Una evaluación contemporánea de las reglas comerciales en el artículo 2 del UCC        1708
a.    La oferta formal perfecta v. el cumplimiento sustancial de la obligación mercantil        1710
b.    La necesidad de escrituras: el estatuto antifraude y los memorandos de confirmación        1713
§ 23.6    Puntos de vista judiciales y doctrinales sobre la buena fe: “Derecho y análisis económico”. (Law and Economics Analysis)        1718
A.    Los hechos        1718
B.    Un enfoque subjetivo de la “intención” del análisis económico del Derecho para discernir la buena o la mala fe        1721
C.    La orden del juez Posner para determinar la intención de Orenstein        1722
D.    La justificación de la opinión del juez Posner sobre el Análisis Económico del Derecho        1725
E.    El excluyente negativo del Profesor Summer        1727
F.    Una versión objetiva de la buena fe en el arrendamiento comercial en el caso de Market Street        1730
1.    Introducción        1730
2.    Comentarios de un respetado corredor de bienes inmuebles comerciales respecto a la decisión Market Street y el deber de cooperación entre las partes        1735
§ 23.7    CONCLUSIONES: LA BUENA FE Y LA PROFECÍA DE LO QUE LOS TRIBUNALES DECIDIRÁN EN SU MOMENTO        1738
§ 23.8    APÉNDICE DE JURISPRUDENCIA COMPARADA        1739
A.    Introducción        1739
B.    La incompatibilidad de la lógica formal con la lógica requerida para la determinación de la buena fe en los contratos comerciales: los herederos de Viteri        1740
1.    Hechos y argumentos        1740
2.    La opinión del tribunal        1743
3.    La cultura jurídica y las limitaciones a la toma de decisiones equitativas: la buena fe, la justicia rogada, el literalismo y la tipificación de los contratos        1746
4.    La equidad del mercado y la desprotección del tercero        1748
C.    La buena fe entre coemprendedores: Meinhard v. Salmon (249 N.Y. 458)        1749
1.    Tipificación v. los deberes de una relación comercial como ratio decidendi: la buena fe media (honestidad de hecho) v. uberrima fides        1752
D.    El significado ordinario o simple de los términos de un contrato vs. la intención contractual en el mercado en cuestión        1753
E.    El uso comercial sectorial como proveedor de la intención contractual en Columbia Nitrogen Corp. v. Royster Co.        1755
F.    Uso del comercio y su corrección de un término mutuamente mal entendido        1761
1.    El caso Haakjöringsköd        1761
2.    Decisión del Reichsgericht (Tribunal Supremo de Alemania en 1920)        1762
G.    Cumplimiento estricto, buena fe, fraude y abuso de derecho en las normas de créditos documentarios y garantías bancarias alemanas        1763
1.    Introducción        1763
2.    Landgericht Stuttgart, 15 de junio de 1978, WM 1056 (1978)        1765
3.    OLG Frankfurt, 3 de marzo de 1983, WM 1983, 575        1766
4.    Usos del comercio y la razonabilidad de un precio        1770
a.    Frigaliment Importing Co. v. B.N.S. Int’l Sales Corp.        1770
b.    El comercio y la razonabilidad sectorial y comercial: ¿La búsqueda de ganancias como un denominador común?        1773
Capítulo 24
LA REDACCIÓN DE LAS PRÁCTICAS COMERCIALES Y EL DERECHO DE LOS CONTRATOS COMERCIALES
§ 24.1    INTRODUCCIÓN: PRÁCTICAS ESTÁNDARES Y FIDUCIARIAS        1775
§ 24.2    LOS ELEMENTOS NUCLEARES DE UNA PRÁCTICA COMERCIAL VIABLE        1779
A.    El egoísmo        1780
B.    El altruismo        1783
C.    La importancia de la investigación empírica (y no solo de la lógica jurídica formal) al identificar los elementos nucleares de una práctica comercial o financiera        1786
D.    Los elementos nucleares del préstamo con garantía mobiliaria contemporáneo        1787
§ 24.3    EL PRÉSTAMO GARANTIZADO CON BIENES MUEBLES EN LA ROMA IMPERIAL: LAS PARTES ARQUETÍPICAS        1789
A.    Contexto socioeconómico: los arquetipos comerciales republicanos e imperiales        1789
B.    La propiedad fiduciaria del acreedor (fiducia), su prenda posesoria (pignus) y su hipoteca no posesoria (hypotheca)        1793
1.    La fiducia, la pignus y la hypotheca        1793
2.    La venta de los bienes dados en garantías por parte de los acreedores en el Digesto y en el Código justinianeo        1798
3.    Prácticas egoístas desenfrenadas e invertebración jurídica        1799
4.    Preguntas, comentarios y conclusiones        1801
§ 24.4    LA REDACCIÓN DE LAS PRÁCTICAS PARA LOS CRÉDITOS DOCUMENTARIOS COMERCIALES (CD’s)        1805
A.    ¿Por qué fue necesario redactar una compilación de usos y costumbres bancarios para el crédito documentario?        1805
B.    ¿Qué es un CD?        1807
C.    Los estándares intercambiables y uniformes de los corresponsales y el papel de la buena fe entendida como: honestidad, razonabilidad y equidad        1809
D.    Prácticas estándares y fiduciarias para el examen de los documentos del CD        1810
1.    El nacimiento de una práctica nuclear del CD: la autorización del giro de una letra documentaria contra el banco emisor        1810
2.    La letra de cambio documentaria como medio de pago y los riesgos asumidos por el vendedor y el comprador        1812
3.    El CD, los bancos participantes en la reducción de los riesgos transaccionales y en el aumento de la confianza negocial: la práctica nuclear del CD        1815
4.    Fuerzas macro y microeconómicas que estimularon o desalentaron el uso de los CD’s en los Estados Unidos y en otros centros financieros a finales del siglo XX        1818

§ 24.5    EL PAPEL LIMITADO DE LA LEY LOCAL JUDICIAL, ESTATUTARIA O CODIFICADA        1822
§ 24.6    LOS PREDECESORES DE LOS UCP 500        1824
A.    Los Reglamentos de la Conferencia de Crédito Comercial de Nueva York sobre Créditos Comerciales de Exportación de 1920 (Reglamento de los Banqueros de Nueva York de 1920)        1824
B.    Las Reglas y Usos uniformes para los Créditos Documentarios (UCP); la ICC y la USCIB        1826
C.    Los manuales y listas de términos y prácticas para el examen bancario de los documentos de los CD’s        1828
D.    Las Reglas y Usos Uniformes para los Créditos Documentarios (UCP. Versión de 1933)        1831
E.    Las Reglas y Usos Uniformes para los Créditos Documentarios (UCP. Revisión de 1951)        1832
F.    Las revisiones de 1962, 1974 y 1983: Bernard Wheble y la inclusión de abogados como participantes en los grupos de redacción        1833
§ 24.7    LOS PROBLEMAS DE LOS UCP 400 Y LOS REMEDIOS DE LOS UCP 500        1836
A.    Revocabilidad expresa u oculta y la incertidumbre de la promesa de crédito        1837
B.    Responsabilidad primaria de un emisor o confirmador        1838
C.    Un momento incierto de establecimiento        1839
D.    Finalidad incierta del pago por el banco confirmador        1840
E.    Negociación de las letras y documentos acompañantes y comisiones por negociación: la razonabilidad y equidad de la comisión        1841
F.    Eliminación de una práctica monopólica de conocimiento de embarque        1843
G.    Excusas de mala fe para no pagar o reembolsar: una versión judicial del cumplimiento estricto de la imagen de espejo        1844
H.    Una mutación a la práctica del examen de los documentos: la dispensa de discrepancias por el ordenante a petición del banco emisor        1848
§ 24.8    LA RESPUESTA DE LOS UCP 500 A LAS DISCREPANCIAS ALEGADAS DE MALA FE Y EL ISBP        1850
§ 24.9    FACTORES QUE DETERMINAN UN CONFIABLE EXAMEN DE LOS DOCUMENTOS Y LA REDACCIÓN DE NUEVAS PRÁCTICAS VIABLES        1851
A.    Factores extrínsecos a la adopción de mutaciones de prácticas existentes o a la adopción de nuevas prácticas        1851
B.    Factores intrínsecos: profesionalismo, ética profesional, prácticas estándares y fiduciarias        1853
1.    Banqueros mal entrenados y ordenantes y banqueros de mala fe        1854
2.    Banqueros honestos, pero excesivamente egoístas        1855
3.    Un examinador honesto, razonable y equitativo        1856
4.    En resumen        1856

§ 24.10    EL MAPA VIAL TRANSACCIONAL PARA LA REDACCIÓN DE NUEVAS PRÁCTICAS ESTÁNDARES Y FIDUCIARIAS        1859
§ 24.11    CONCLUSIONES: LA PERPETUA RENOVACIÓN DE LA CÉLULA NUCLEAR DEL COMERCIO        1861
Capítulo 25
BREVE RESEÑA DEL PROCEDIMIENTO DE PRIMERA INSTANCIA (ALEGACIÓN Y PRUEBA)
§ 25.1    INTRODUCCIÓN        1865
A.    Panorama general de los procedimientos judiciales ordinarios o declarativos en América Latina y España        1866
B.    Justicia rogada, ultra petita y finalidad reparadora de los alegatos        1869
§ 25.2    UNA DEMANDA TÍPICA URUGUAYA        1875
§ 25.3    EL PROCESO SUMARIO O EJECUTIVO EN COLOMBIA, MÉXICO Y ESPAÑA        1877
A.    Introducción        1877
B.    Elementos esenciales de un juicio o procedimiento ejecutivo        1879
C.    Medidas cautelares        1882
D.    Tipos de procesos sumarios: demandas de mayor y menor cuantía        1882
1. Ejemplo de una demanda colombiana en un proceso sumario        1884
2.    Ejemplo de una demanda mexicana en un proceso sumario        1886
§ 25.4    UNA IMPORTANTE DECISIÓN ESPAÑOLA SOBRE LAS EXCEPCIONES EN UN JUICIO EJECUTIVO BASADO EN UN PAGARÉ: INTRODUCCIÓN Y TEXTO RESUMIDO        1888
§ 25.5    COMENTARIO Y PREGUNTAS        1893
§ 25.6    EL PROCESO JUDICIAL EN LOS ESTADOS UNIDOS: DESCUBRIMIENTO, DEMANDA Y DECISIÓN        1896
A.    De las formas de acción del Common Law a las reglas para la presentación de las alegaciones en los tribunales (code pleadings)        1896
B.    Decisiones sumarias        1899
C.    La presentación de una acción civil        1900
1.    El descubrimiento previo al juicio (pre-trial discovery)        1900
2.    Demanda        1902
a.    Ejemplo de una demanda en los EE.UU.        1903
b.    Importancia del descubrimiento previo al juicio: arbitraje entre el demandante “PC” y el demandado “MC”, caso número XXX del AAA        1905
Capítulo 26
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL: CULPA IN CONTRAHENDO
§ 26.1    INTRODUCCIÓN        1911
§ 26.2    UNA BREVE REFERENCIA SOBRE LA CULPA IN CONTRAHENDO EN LOS PAÍSES DE DERECHO CIVIL        1913
A.    Alemania        1913
B.    Francia        1915

C.    Italia        1915
D.    Perú y Argentina        1916
E.    Chile        1917
§ 26.3    LA CULPA EN CONTRAHENDO EN LAS JURISDICCIONES DEL COMMON LAW        1919
A.    Determinación de daños y perjuicios bajo la culpa in contrahendo        1921
B.    La culpa in contrahendo desde una perspectiva internacional        1923
C.    Una jurisprudencia chilena de importancia internacional: Juan Antonio Luna Espinoza v. Sergio Bobadilla Valenzuela et. al., Tribunal de Apelación de Talca, Chile (8 de noviembre de 1999)        1924
1.    Hechos        1924
2.    Historia procesal        1925
3.    Cuestión planteada        1925
4.    La decisión del tribunal        1925
5.    El razonamiento del tribunal        1925
Capítulo 27
EXCUSAS POR INCUMPLIMIENTO DE CONTRATOS
§ 27.1    INTRODUCCIÓN        1931
§ 27.2    HECHOS DEL ARBITRAJE        1932
§ 27.3    ELEMENTOS DE LA DECISIÓN ARBITRAL        1933
A.    El plan del análisis comparativo        1933
B.    La naturaleza excepcional de las excusas por falta de cumplimiento        1934
C.    Resumen de la opinión del experto        1935
D.    Conceptos básicos que respaldan esta opinión        1935
1.    El equilibrio sinalagmático del artículo 994 CCom. Sal.        1935
2.    El equilibrio sinalagmático de un grupo de contratos        1938
3.    Previsibilidad del desequilibrio sinalagmático        1938
4.    Naturaleza permisiva del artículo 994 CCom. Sal.        1939
§ 27.4    BASES TRANSACCIONALES Y JURÍDICAS PARA LA OPINIÓN        1939
A.    Linaje normativo y principales características del artículo 994 CCom. Sal. y el artículo 1467 del CC It.        1939
B.    Previsibilidad de la asunción de riesgos por el GCES        1940
C.    Determinación del precio justo del gas natural en virtud del CVG entre la GCES y la AGPC S.A.        1941
D.    Los remedios para la excesiva onerosidad en el Derecho italiano        1942
E.    Comparación de los remedios en el Derecho italiano        1943
1.    Rescisión        1943
2.    Anulación y error        1944
3.    Rebus sic stantibus        1945
4.    Contratos aleatorios y la renuncia a la excesiva onerosidad        1946
5.    Previsibilidad y el “uomo medio”        1950
6.    Presuposiciones contractuales (presupposizione)        1952
7.    La excesiva onerosidad subjetiva        1954
F.    Circunscripción judicial y doctrinal de los criterios correctivos del artículo 1467 del CC It.        1955
G.    La excesiva onerosidad bajo en el Derecho argentino        1957
1.    El artículo 1198 del Código Civil argentino        1957
2.    La jurisprudencia argentina y la hiperinflación        1958
H.    La excesiva onerosidad en el Derecho alemán        1961
1.    Antecedentes jurídicos y económicos        1961
2.    El anpassung y el activismo judicial        1963
I.    La cláusula de rebus sic stantibus en el Derecho suizo        1965
J.    Teoría de la imprevisibilidad bajo la ley francesa        1967
K.    Excusas por incumplimiento en el Derecho estadounidense: lesión, imposibilidad, impracticabilidad y frustración del propósito        1969
§ 27.5    THE RESTATEMENT SECOND OF CONTRACTS: PUNTOS A ANALIZAR        1971
Capítulo 28
REMEDIOS EXTRAJUDICIALES Y EL RECURSO DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO
§ 28.1    INTRODUCCIÓN        1973
§ 28.2    RECURSOS EXTRAJUDICIALES        1974
A.    CISG        1976
B.    El escrow agreement (depósito para garantizar la ejecución extrajudicial de obligaciones contractuales)        1978
C.    Principios UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales (2004) (en adelante Principios UNIDROIT)        1980
§ 28.3    OPOSICIÓN JUDICIAL A LOS RECURSOS EXTRAJUDICIALES        1981
§ 28.4    EL PAPEL CRECIENTE DE LOS RECURSOS EXTRAJUDICIALES        1985
A.    Incumplimiento anticipado, transacciones de reemplazo y el nachfrist alemán.        1985
B.    Deber de la parte perjudicada de mitigar los daños y perjuicios        1986
C.    La preclusión equitativa        1987
§ 28.5    LA PROHIBICIÓN DEL PACTUM COMMISSORIUM EN UNA DECISIÓN DE COSTA RICA        1988
§ 28.6    EL SICHERUNGSÜBEREIGNUNG EN EL DERECHO ALEMÁN        1993
A.    Entrevistas con banqueros alemanes en Frankfurt y Hamburgo – 11 de julio de 1971        1994
B.    Importancia económica de las cláusulas de resolución y de los remedios extrajudiciales en la legislación de préstamos comerciales        1995
C.    Ley de Garantías Mobiliarias de Honduras – 2010        1995
§ 28.7    EL CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO O FORZOSO COMO REMEDIO PARA LOS CONTRATOS COMERCIALES.        1997
A.    Introducción        1997
B.    John P. Dawson y el cumplimiento específico bajo el Derecho francés, alemán y estadounidense        1998
1.    El Derecho Romano        1998

2.    El Derecho medieval inspirado en el Derecho Romano        2000
3.    Francia: “Nemo potest praecise cogi ad factum” como una verdad autoevidente        2002
4.    Alemania        2006
5.    Estados Unidos        2010
§ 28.8    CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO O FORZOSO Y EL PAGO Y LA ENTREGA A TIEMPO: UN CASO ILUSTRATIVO        2013
§ 28.9    El CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO O FORZOSO Y LAS CONDICIONES DEL Mercado DE APARTAMENTOS FAMILIARES EN NUEVA YORK EN 2009        2016
Capítulo 29
TERMINACIÓN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL
§ 29.1    RECURSOS PARA EL INCUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS COMERCIALES O DINÁMICOS        2021
§ 29.2    El “HOMBRE MALO DE LOS CONTRATOS” DEL MAGISTRADO HOLMES Y LA GARANTÍA ADECUADA DE CUMPLIMIENTO DE LA SECCIÓN § 2-609 DEL UCC        2023
§ 29.3    EL REMEDIO PROCESAL DE INCUMPLIMIENTO ANTICIPADO DE LA SECCIÓN § 2.610 DEL UCC Y LOS REMEDIOS PROCESALES COADYUVANTES        2026
§ 29.4    UN SUMARIO JUDICIAL DE LOS REMEDIOS PROCESALES POR EL INCUMPLIMIENTO DE CONTRATOS COMERCIALES DEL ARTÍCULO 2 DEL UCC        2029
A.    Terminación e incumplimiento        2032
B.    Garantía adecuada        2033
§ 29.5    INCUMPLIMIENTO ANTICIPADO BAJO LA LEY ESPAÑOLA: SENTENCIA NO. 7491, 20 DE OCTUBRE DE 1994        2036
§ 29.6    RESOLUCIÓN EXTRAJUDICIAL BAJO LA JURISPRUDENCIA DE MÉXICO        2039
§ 29.7    EL NACHFRIST EN LA JURISPRUDENCIA ALEMANA        2041
A.    Bundesgerichtshof, 30 de octubre de 1991-VIII ZR 9-91        2042
B.    Bundesgerichtshof, 12 de diciembre de 1985-VIII ZR 47-85        2044
C.    BGB Sección 323        2046
§ 29.8    VARIANTES CONTEMPORÁNEAS DE LOS REMEDIOS EXTRAJUDICIALES DE TERMINACIÓN        2047
A.    Sección 9-609 del UCC. Derecho de la parte garantizada a tomar posesión después del incumplimiento        2048
B.    Ley Modelo de la OEA de 2002        2048
C.    Decreto guatemalteco número 51-2007        2049
D.    Ley hondureña sobre garantías mobiliarias de 24 de febrero de 2008        2049
E.    Remedios judiciales adicionales entre los bancos corresponsales de créditos documentario sujetos al UCP 500 de la Cámara de Comercio Internacional        2050
§ 29.9    CONCLUSIÓN: EL MEJOR USO DE LOS COSTOS DE OPORTUNIDAD ECONÓMICA        2051
Capítulo 30
DAÑOS Y PERJUICIOS POR EL INCUMPLIMIENTO DE GARANTÍAS EXPRESAS E IMPLÍCITAS CONTRACTUALES EN EL DERECHO NORTEAMERICANO: LAS FALLAS DE LA TEORÍA DEL ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO
§ 30.1    NOCIONES BÁSICAS DEL DERECHO ESTADOUNIDENSE SOBRE LA RECUPERACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS        2053
A.    Reventas reales        2054
B.    Reventas hipotéticas        2055
C.    El cumplimiento específico y la acción del vendedor para recuperar el precio        2057
D.    La acción del comprador para cubrir        2057
E.    Daños y perjuicios del comprador en una nueva compra hipotética        2058
F.    Acción del comprador por incumplimiento de garantía        2058
§ 30.2    DAÑOS POR INCUMPLIMIENTO DE LAS GARANTÍAS CONTRACTUALES EN EL DERECHO DE LOS ESTADOS UNIDOS        2059
A.    Garantías expresas e implícitas en el UCC        2059
B.    Antecedentes históricos de las acciones por incumplimiento de garantías contractuales en el Common Law        2062
C.    Daños y perjuicios por incumplimiento de las garantías; daños incidentales en Taylor and Gaskin Inc. v. Chris Craft Industries        2065
D.    Cuestiones a discutir        2068
E.    La garantía implícita de comerciabilidad del UCC y la acción redhibitoria del Código Civil español        2070
§ 30.3    LA RECUPERACIÓN DEL LUCRO CESANTE MEDIANTE LA PÉRDIDA DE VOLUMEN DE VENTAS EN EL DERECHO ANGLOAMERICANO        2072
A.    R. E. Davis Chemical Corp. v. Diasonics Inc.        2072
B.    El “Análisis Económico del Derecho” y el estatus jurídico del vendedor que sufre una pérdida del volumen de sus ventas        2076
C.    El contexto comercial y jurídico del estudio The Problem of Social Coast        2077
D.    Herramientas analíticas del AED: Principios, corolarios, teoremas y conceptos        2078
1.    Los dos primeros principios: sobre la ley de la demanda y sobre la relación entre los precios y los costos de oportunidad        2078
2.    El tercer principio: eficiencia económica        2081
E.    El homo economicus de Posner, los comerciantes ordinarios y el bonus vir        2084
1.    La brecha entre la teoría económica del AED y el comportamiento comercial deseable: Price v. Neal y la sección 204 del nuevo Código Uniforme de Pagos        2087
2.    Conducta económicamente egoísta v. prácticas contractuales cooperativas: El teorema de Ronald Coase y la teoría del incumplimiento eficiente de los contratos        2091
3.    Contribución del AED a la adjudicación de los contratos comerciales        2094
4.    El cierre de la brecha entre la teoría económica y el Derecho de los contratos comerciales: el comerciante promedio y el bonus vir        2098
Epílogo        2103
Glosario        2105
Índice analítico         2117
Índice Analítico de fuentes de Derecho por país o instituciones que las promulgaron        2165
Reseñas        2181