Prólogo
Como profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile se me ha encomendado la misión de presentar la obra del autor José Luis Hernández Zencovich, quien se desempeña como abogado en la Corporación de Asistencia Judicial en la oficina de litigación de Familia, y cuenta con más de
diez años de experiencia en el ejercicio profesional; motivado en que esta publicación tuvo su origen en su tesis para optar al grado de Magister en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.
La presentación de la obra reviste una particular trascendencia dado los difíciles momentos que estamos atravesandoen materia de familia en nuestro país, en que, por la crisis del sistema, se ha tenido que lamentar la muerte de muchos niños en los hogares de menores durante los últimos años. Por ello, trabajos como el presente nos brindan pequeñas briznas de optimismo al hacer patente que, en nuestros sistemas jurídicos, en especial en materia de familia, se debe tener en consideración la máxima ineludible de que los niños no pueden esperar, y debe reaccionarse prontamente con la adopción de las medidas jurídicas que en forma pronta y eficaz puedan brindarle su debida protección.
De allí, que el tema de la obra “Medidas cautelares en los procedimientos de familia. Debido proceso e interés superior del niño”, nos pone en el tapete, desde una óptica trascendente, la forma en la cual deben conciliarse el principio de interés superior del niño y el debido proceso, con la institución de las


JOSÉ LUIS HERNÁNDEZ ZENCOVICH
Editorial Hammurabi medidas cautelares que deben operar en los casos de urgencia
dentro del mismo, para la protección adecuada de los intereses patrimoniales y extra patrimoniales, velándose así con la necesaria eficacia que debe cumplir el derecho. En el Capítulo Primero, titulado “Justicia de Familia. El rol del Juez. Reforma Procesal a una nueva justicia de familia”, se nos describe el marco de la actual justicia de familia, poniéndose énfasis en los diversos principios que inspiran su moderna estructura orgánica y procedimental, la que demoró en implementarse más de treinta y cinco años como nos advierte el autor. Asimismo, resalta el autor, con esa misión el Estado no hace más que velar por el respeto y protección de
los derechos fundamentales de la familia, consagrados tanto en nuestra Carta Fundamental como en diversos tratados internacionales, debiendo reconocer las diversas relaciones que la pueden llegar a constituir en la actual sociedad, además del tradicional vínculo matrimonial.
La particularidad de los vínculos de familia que tienden a permanecer en el tiempo y a lo largo de toda la vida de las personas, en especial los que se originan con motivo de la filiación, hace que se afronte la regulación de los conflictos en estas materias poniéndose énfasis en el logro de la mayor calidad y consenso de las parte en la búsqueda de soluciones para alcanzar relaciones armoniosas y permanentes, apareciendo
la heterotutela como la última ratio a ser utilizada para imponerse en tales materias, sin olvidar nunca la especial debilidad en la cual puede encontrarse alguna de las partes en esas relaciones.
De acuerdo con ello, es que resulta de especial trascendencia delimitar el rol y las facultades que debe poseer el juez en los procesos de familia, como asimismo tener presente los diversos principios que ha de respetar y tratar de lograr su máxima realización en los procesos que se desarrollen ante dichos tribunales, en especial, el interés superior del niño y su derecho a ser oído. En el Capítulo Segundo, titulado “Las potestades o medidas cautelares”, se realiza un análisis de la evolución de las medidas cautelares, su consagración en los procedimientos ante la Ley de Tribunales de Familia, el análisis de lo previsto.

ÍNDICE
CAPÍTULO I
JUSTICIA DE FAMILIA. EL ROL DEL JUEZ DE REFORMA PROCESAL A UNA NUEVA JUSTICIA DE
FAMILIA
1. Generalidades
2. La antigua y la nueva justicia de familia
3. Necesidad de contar con una judicatura y un proceso especializado
3.1. Ámbito constitucional de la familia
3.2. Del contencioso de naturaleza familiar
4. Facultades y rol del Juez de Familia
5. Principios del proceso en la Ley de Tribunales de Familia
6. Principios del procedimiento en la Ley de Tribunales de Familia
7. Aplicación de los principios al procedimiento de familia
7.1. Principio de la oralidad
7.2. Principio de la concentración
7.3. Principio de la desformalización
7.4. Principio de la inmediación
7.5. Principio de la oficialidad o actuación de oficio
7.6. Principio de la colaboración
7.7. Publicidad
7.8. Interés superior del niño y derecho a ser oído
CAPÍTULO II
LAS POTESTADES O MEDIDAS CAUTELARES
1. Breve historia de las medidas cautelares
2. La potestad cautelar en la tramitación de la Ley que Crea los Tribunales de Familia
3. Potestades cautelares del Juez de Familia
4. Artículo 22 de la Ley 19.968
5. Límites a la potestad cautelar; interés superior del niño y del debido proceso
5.1. El interés superior del niño
5.2. Principio del debido proceso
6. Límites a los principios precedentemente tratados
7. Aplicación de los principios a la luz de las potestades cautelares
8. Potestad cautelar del Juez de Familia
8.1. La tutela jurisdiccional
8.2. Tutela jurisdiccional definitiva
8.3. Tutela jurisdiccional provisoria
9. Potestad cautelar y medida cautelar en el ordenamiento jurídico de familia
10. Medidas cautelares del artículo 22 de la Ley 19.968
10.1. Texto legal y regulación
10.2. Concepto de potestad cautelar y medida cautelar
10.3. Legitimación para solicitar las medidas cautelares
10.4. Objeto de las medidas cautelares
10.5. Oportunidad para solicitar las medidas cautelares
10.6. Presupuestos para el otorgamiento de una cautela
10.6.1. Verosimilitud del derecho invocado o fumus bonis juris
10.6.2. Peligro en la demora o periculum in mora
10.7. La contracautela y su regulación como mecanismo de substitución
10.8. Características de las medidas cautelares
10.8.1. Instrumentalidad
10.8.2. Provisionalidad
10.8.3. Proporcionalidad
10.8.4. Flexibilidad
10.8.5. Infinitas
10.8.6. Acumulables
CAPÍTULO III
TIPOS DE MEDIDAS CAUTELARES
1. Clasificación general de las medidas cautelares
2. Clasificación de las medidas cautelares en cuanto a sus efectos
2.1. Las medidas cautelares conservativas
2.2. Las medidas cautelares innovativas
3. Diferencias entre las medidas conservativas e innovativas
4. Aspectos procesales o de procedimiento
4.1. Notificación de la medida cautelar
4.2. Oposición de la medida cautelar decretada
4.3. Resolución que resuelve la medida cautelar y recursos
5. Aplicación y remisión de la potestad cautelar de familia a las normas procesales civiles
6. Responsabilidad general
7. Caducidad de las medidas cautelares
8. Cese o alzamiento de la medida cautelar
9. Sustitución, modificación o reducción de la medida cautelar
10. Las medidas cautelares y los recursos contra las decisiones
CAPÍTULO IV
MEDIDAS CAUTELARES ESPECIALES
1. Noción previa
2. Las medidas de protección
2.1. Análisis de las medidas cautelares especiales del artículo 71de la Ley 19.968, Sobre medidas
de protección
2.2. Legitimación activa
2.3. Oportunidad para decretar una medida cautelar especial
2.4. Duración de la medida cautelar
2.5. Procedimiento judicial de las medidas de protección
2.6. Audiencia preparatoria
2.7. Audiencia de juicio
2.8. Sentencia
2.9. Medida de separación del niño, niña o adolescente de sus padres o de las personas bajo cuyo
cuidado se encuentren
3. Procedimiento especial de violencia intrafamiliar
3.1. Competencia para conocer actos de violencia intrafamiliar
3.2. Medidas cautelares en protección de la víctima
CAPÍTULO V
APLICACIÓN DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
1. Aspectos generales
2. Concepto
3. Características de las medidas prejudiciales y precautorias
4. Clases de medidas precautorias
5. Importancia de la clasificación
6. Análisis de las medidas precautorias del artículo 290 del Código de Procedimiento Civil
6.1. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda
6.2. Nombramiento de uno o más interventores
6.3. Retención de bienes determinados
6.4. Prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados
7. Tramitación de las medidas precautorias
8. Resolución de la medida precautoria
9. Notificación de la medida precautoria
10. Alzamiento de la medida precautoria
11. Caducidad de la medida precautoria
12. Las medidas prejudiciales
12.1. Reglamentación
12.2. Concepto
12.3. Características
12.4. Clasificación de las medidas prejudiciales según su finalidad
12.4.1. Medidas prejudiciales preparatorias
12.4.2. Medidas prejudiciales probatorias
12.4.3. Medidas prejudiciales precautorias